1997年邓小平同志逝世时，首先是由中共中央委员会、全国人大常委会、国务院、全国政商和中共中央、中国中央军事委员会发出《告全党全军全国各族人民书》，[32]宣布邓小平同志的死讯，然后在此基础上成立“邓小平同志治丧委员”，并发布了三份《邓小平同志治丧委员会公告》，[33]在前二份公告中也提出“为了表达全党全军全国各族人民对邓小平同志的无比崇敬和深切悼念之情”。今年设定哀悼日的公告中，也许是因为没有中共中央和中央军委的背书，省去了“全党全军”，但是这份公告中同样也没有全国人大常委会和全国政协的背书，所以国务院能否以“全国人民”的名义发出这份公告也是有问题的。而且在前两份《邓小平同志治丧委员会公告》中也提出下半旗志哀，但没有提到停止公共娱乐活动。
因此，国务院以自己的名义表达“全国人民”的哀悼之情，以此作为采取以上三种行为的目的在权限上有严重问题的。它再从该目的出发要求“停止公共娱乐活动”和“鸣笛”作为实现该目的手段的权力更是难以成立。实际上，国务院要求下半旗的权力并并非自于其主张的表达全国人民哀悼之情的目的，而直接来自于国旗法的授权。但国旗法的授权也仅限于此，国务院对自身权力的这种扩张解释在宪法和法律上都是不能成立的，从而会造成行政实体合法性方面的严重问题。
【作者简介】
程迈，北京大学法学院
宪法与行政法专业2007级博士研究生。
【注释】“国务院公告：5月19日至21日为全国哀悼日”，http：//www.gov.cn/zwgk/2008-05/18/content_981560.htm，2008-12-19日最后访问。
《
中华人民共和国合同法》（中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议1999年3月15日通过）
王海勇：《试论债权转让合同通知义务的履行》，《政治论丛》2008年第1期，第87—91页。
《
中华人民共和国保险法》（1995年6月30日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过 根据2002年10月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于
修改〈中华人民共和国保险法〉的决定》修正。）
周祝一：《从法定权利到刑事司法‘告知’义务的履行》，《贵州民族学院学报》（哲学社会科学版），2005年第3期第68—71页。
《
中华人民共和国公司法》（2006年1月1日修订施行）
《
中华人民共和国行政处罚法》（1996年10月1日起施行）
《论语·尧曰》
杨小君：《试论行政机关的告知义务》，《国家行政学院学报》，2003年第1期第71—74页，第73页；“一般命令、通过正式行政程序做出作出的决定和受送达人超过50人的计划确定程序以及收件人无法联系的行政行为…都可以采取公告方式通知。个别通知不可能或成本不合乎比例的，也可以采取公告方式通知。” 毛雷尔：《行政法学总论》，高家伟译，法律出版社2000年版，第225页。
“国务院公告：5月19日至21日为全国哀悼日”，http：//news.xinhuanet.com/newscenter/2008-05/18/content_8200521.htm，2008-12-19日最后访问。
“中央三台连夜部署全国哀悼日报道工作”，http：//www.sarft.gov.cn/articles/2008/05/19/20080519163255360192.html，2008-12-20日最后访问。
《中华人民共和国国务院公告》，2008年第15期，第8页。
“
国务院办公厅关于2008年部分节假日安排的通知”， http：//www.gov.cn/zwgk/2007-12/18/content_837184.htm，2008-12-21日最后访问。
《
中华人民共和国行政许可法》（2004年7月1日起施行）。
杨小君：《试论行政机关的告知义务》，《国家行政学院学报》2003年第1期第71—74页，第72—73页。
姜南：《论
保险法上的危险通知义务》，《河北法学》2007年第8期第126—130页。
杨春洗、杨敦先主编：《中国刑法论》（第二版），北京大学出版社，2001年版，第220页。
“全国哀悼日举国同悲 圣火传递暂停三天”，http：//www.enet.com.cn/article/2008/0519/A20080519268520.shtml，2008-12-21日最后访问，“各大网站也接到国家相关通信管理部门下发的通知：19日至21日期间，各大网站体育、娱乐、文化的频道入口指向抗灾专题，不再显示体育、娱乐、文化频道的首页；停止网站的所有广告；娱乐频道、视频频道除播发与哀悼相关的内容外，其他内容停止更新三天，拒绝推荐幽默、开心、八卦、整人内容，禁止低俗内容；搜索引擎停止MP3及其他音视频内容的搜索、下载服务3天等。”
“自然正义还有完全有别于个人公正 一面，它有助于行政官员作出更好的决定。”韦德：《行政法》，徐炳等译，中国大百科全书出版社1997年版，第204页。
《
中华人民共和国企业所得税法实施条例》（2008年1月1日起施行）。
《
中华人民共和国政府信息公开条例》（2008年5月1日起施行）。
周旺生：《立法学》，法律出版社2004年版，第362—363页。
“关于在全国哀悼日期间停止电影放映和相关活动的紧急通知”，http：//www.sarft.gov.cn/articles/2008/05/19/20080519132436230613.html，2008-12-23日最后访问；
“‘全国哀悼日’，江苏停止公共娱乐经营活动”，http：//www.jswhsc.gov.cn/displaynews/displaynews_zxzt.asp?fid=767，2008-12-23日最后访问。
《
中华人民共和国国旗法》（1990年10月1日起施行）。
国务院法制局局长 孙琬钟：《关于〈
中华人民共和国国旗法(草案)〉的说明》（1990年2月19日第七届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议）。
全国人大法律委员会副主任委员项淳一：《全国人大法律委员会对〈
中华人民共和国国旗法(草案)〉审议结果的报告》（1990年6月20在第七届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议）。
“The Presidents power, if any, to issue the order must stem either from an act of Congress or from the Constitution itself.”，Youngstown Sheet & Tube co. Et al. v. Sawyer，343 U.S. 579, 585.
《
中华人民共和国立法法》（2000年7月1日起施行）。
参见：黄学贤：《行政法中的法律保留原则研究》，《中国法学》2004年第5期，第45-51页；曾祥华：《法律优先与法律保留》，《政治与法律》2005年第4期，第35-41页。
“It is not denied, that the powers given to the government imply the ordinary means of execution.”, Mcculloch v. The state of Maryland et al, 17 U.S. 316, 409.
《
中华人民共和国宪法》（1982年12月4日中华人民共和国第五届全国人民代表大会第五次会议通过）。
《告全党全军全国各族人民书》，《人民日报》1997年2月20日第一版。
“邓小平同志治丧委员会公告(第1、2、3号)”，http：//cpc.people.com.cn/GB/69112/69113/69116/5400849.html，2008-12-28日最后访问。
