三、对防卫人的防卫过当如何量刑以及量刑时要考虑的情节

　　我国刑法第20条第2款规定：对于防卫过当，应当减轻或免除处罚。我国在立法上对防卫过当行为人作这样规定的理由是出于两个方面的考量：（1）从主观上说，防卫过当行为人是出于正当防卫的动机。虽然防卫过当防卫人对于明显超过必要限度造成重大损害具有一定的罪过，但和其他故意或过失犯罪相比，防卫过当的主观恶性要小得多。（2）从客观上说，防卫过当是正当防卫明明显超过必要限度造成重大损害，这和那些危害公共利益、公民的人身、财产和其他权利的不法侵害相比较，防卫过当的社会危害性要小得多。由此上述规定符合我国刑法的罪责刑相一致的原则。因此，对行为人的防卫过当量刑时必须减轻或免除处罚。

　　根据我刑法的规定及司法实践的经验，在对防卫过当量刑时一般要考虑以下情节。

　　第一，防卫的起因。尽管防卫都是针对不法侵害的，意义却不是完全等同的。为保护国家、集体、他人的权益见义勇为而过当，与因一琐事争吵一方导致另一方防卫过当的，在量刑时应有所区别。即对前者处罚应更轻。

　　第二，权益性质。即凡保护国家、公共利益和人身财产权利等重大权益而防卫过当的，一般可以考虑免除处罚。对于保护轻微的权益而对不法侵害人造成不应有的重大人身伤亡的可以考虑免除处罚。

　　第三，过当程度。社会危害性是犯罪的本质特征，社会危害性的大小是影响量刑的决定因素。即过当程度很大的一般可以减轻处罚，过当程度大的一般可以免除处罚。

　　第四，罪过形式。不同的罪过形式，体现了防卫人对于明显超过正当防卫必要限度造成重大损害的不同心理状态。因此，在过当程度相同的情况下，防卫过当的罪过形式不同，其处罚亦应有所区别。即过失心理状态下的防卫过当，一般可以考虑免除处罚。间接故意心里状态下的防卫过当，一般可以考虑减轻处罚。

　　第五，社会舆论。防卫过当容易得到社会舆论的同情和谅解。

　　因此，在司法实践中，对防卫过当行为人进行处理时，首先，考虑防卫人的行为是否明显超过正当防卫的必要限度并且造成了侵害人重大损害的后果。其次，防卫过当的认定规则一般从三个方面着手：（1）从不法侵害的强度方面来认定防卫过当；（2）从正当防卫的时间性上来认定防卫过当；（3）从正当防卫保护的法益性质来认定防卫过当。最后，对防卫人的防卫过当行为进行量刑时要考虑的情节有：防卫的起因、权益性质、过当程度、罪过形式、社会舆论。总之，既要坚持社会主义法制原则，又要注意不挫伤公民与正在进行的不法侵害实行正当防卫的积极性。