两类商业贿赂的性质认定与数额计算
薛进展;谢杰
【关键词】文献
【全文】
2008年11月20日，最高人民法院、最高人民检察院联合发布了《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）。《意见》明确界定了商业贿赂的范围及其数额认定规则。我们尝试细化分析商业贿赂范围及其数额认定条款，为实务部门提供参考。
一、间接型利益贿赂的性质认定与数额计算
间接型利益贿赂，意指行贿方付出了金钱等财产，但仍然没有直接交付受贿方，而是将金钱等财产周转成通过其他载体表现的现实利益或者享受资格。由于利益型贿赂具有间接性、周转性、隐蔽性、复杂性的特征，是否完全符合《意见》规定的“可以用金钱计算数额的财产性利益”以及如何认定“实际支付的资费”，实践中有一定困难。
（一）礼券。礼券等财产性利益是否属于商业贿赂范围以及如何计算贿赂数额，应当区分情况分别认定。
第一，应当从受贿人是否得到行贿人所付出的财产利益角度来考虑。有些商业行贿人所付出的财产性利益并没有完全为受贿人所得到，缺失部分不能以商业贿赂犯罪论处。某些礼券虽然在载体表面上标价为1000元，行贿人也确实付出了1000元来购买该礼券，但其使用伴有特定限制，例如，不可参与商家整体打折等优惠活动，相对于用现金或信用卡支付消费的客户来说，实际上也许只能够享受到不到1000元的货物或者服务，故在计算商业贿赂数额时，应当将没有现实获取的利益进行相应扣除。
第二，能够确定市场价值的财产性利益，可以认定为贿赂。例如，交通卡、一卡通等礼券，其市场价值明确具有可计算性，直接可以按照礼券内预先充值的价格认定商业贿赂数额。对于司法机关难以明确认定市场价值的礼券，笔者建议在司法行政机关内部设立专门机构，为司法机关计算特定财产性利益商业贿赂形式的市场价格。引入以专门机构为核心的价格评估机制，不仅能够为涉嫌商业贿赂犯罪的被告人提供实质性的法律技术保障，而且能够为司法机关认定商业贿赂以及计算犯罪数额提供重要参考。
