公司分立中小股东的利益保护——以股东选择权为视角
郑泰安
【摘要】经济发展需要公司分立， 公司分立是一种先进的制度安排， 公司分立不仅是公司自身的事情， 而且关系到进行分立的公司股东、公司职工及债权人等的权益。从股东选择权的角度来审视公司分立中小股东的利益保护， 需着重对股东选择权的权利性质， 选择权行使的主体范围， 选择权行使的方式和期间进行详细界定。
【关键词】公司分立；小股东利益；选择权理论
【全文】
一、公司分立的应然价值
经济发展需要公司分立， 公司组织形态的发展与演变是由资本追逐利润的本性所驱动的， 是生产力发展的客观需要。公司分立， 从形式看为企业内部经济资源的分化和重新组合；从结果看企业资源的分化和重新组合必然伴随着企业组织结构、人事结构、产品结构的调整， 进而提高企业资源的配置质量， 充分发挥经济资源的最大使用效能， 从而提高运行效率。公司分立并非企业经营失败的标志， 而是企业进一步发展的基础和序曲， 作为一项合理的战略选择， 公司分立已成为资本运营的主要手段。而我国公司法立法之初， “对是否设立公司分立制度存在争议， 否定者认为公司分立就是公司设立， 没有必要设立公司分立制度， ”[i]虽然公司分立包括了公司设立的内容， 但是公司分立的简洁与效率是公司设立所不具有的。公司分立还有不同于公司设立的特点： （1） 公司分立时， 公司解散但此时不进行清算； （2） 分立中的多个新设公司的章程由被分立公司的股东决议一次性通过； （3） 分立中的新设公司发起人不受一般设立时的要求。虽然既有之现物出资或营业让与一定程序可达企业重组之目的， 但因在此等制度下， 必须就各项资产践履复杂之继受程序， 且此等制度对公司债权人之保护方面， 亦尚有欠缺。[ii]因此支持者认为公司分立是一种先进的制度， 有必要设立。公司分立不仅是公司自身的事情， 而且关系到进行分立的公司股东及债权人的权益， 因此法律必须明确确定分立的相关程序。[iii]从比较法角度看， 公司分立制度也早已定型化。1966年法国在《商事
公司法》中规定公司分立制度， 后来被其他法国法系的国家接受， 英美法系国家和德国法系国家都没有公司分立制度。但是， 自欧盟1982年第6号
公司法指令实施后， 大多数欧盟成员国采纳了公司分立制度。如德国1994年10月28日实施的《公司改组法》对公司分立制度作了详细规定。[iv]在亚洲， 韩国1998年、中国澳门特别行政区1999年、日本2000年各在《商法典》中新规定公司分立制度， 中国台湾地区在2001年10月修正
公司法时设立公司分割（立）制度。我国大陆1993年颁布的《
公司法》为“欧美化的
公司法”， [v]设专章规范公司合并、分立， 为亚洲较早。即使2006年大面积修改后形成的新《
公司法》也设专条规定此问题， 但是由于公司实践及立法技术等原因， 我国大陆的公司分立制度仍不完善， 涉及公司分立的有关理论和实务问题有待进行研究。
