3. 损害赔偿：在许多国家，当事人如将违约金特别约定为惩罚性的，在雇员违约时，雇主除请求违约金外，还可请求损害赔偿。
4. 归入权：指劳动者违反不竞业义务时，用人单位有权请求将雇员因竞业活动所获利益收归已有。根据我国公司法第149条的规定，董事、高级管理人员违反法定竞业禁止义务时，公司享有归入权，可请求将义务人的违法所得，收归公司所有。在我国，对于约定竞业禁止，用人单位不享有归入权。但有的学者归入权可适用于约定竞业禁止义务之违反。[19]笔者认为，约定竞业禁止中如果劳动在职，用人单位享有归入权还算合理；但是如果劳动离职，用人单位不仅可以请求违约金，还可请求损害赔偿，用人单位不应再享有归入权。
从国外和有关地区的立法来看，由于公司归入权与损害赔偿请求权相互独立又相互渗透，出现了归入权与损害赔偿权竞合的法律现象。关于这两种权利的行使，各国的司法实践各不相同。有的国家规定只能“择一”行使，其典型代表是德国。在德国，法律将归人权与损害赔偿请求权同时赋予了公司，公司依据实际情况和自己的意愿，可以行使归入权，也可以行使损害赔偿请求权。[20]有的国家允许“重叠”行使，其典型国家是瑞士和日本。依照瑞士法律规定，当归人权与损害赔偿权竞合时，公司可以重叠行使上述两种权利，若公司行使归入权后，还有损害，此时可以行使损害赔偿请求权。我国台湾地区是采用“单一”模式的典型代表。当董事、经理违反竞业禁止义务，公司依法得将该行为之所得，视为公司之所得。当公司负责人违反竞业禁止义务时，公司应请求因其行为所得之利益，作为损害赔偿。[21]在这里，由于法定之归入权代替了损害赔偿权，归人权与损害赔偿权并非并存关系，故公司除得以行使归人权外，再不得行使其他损害赔偿之请求权。
综上所述，笔者认为我们可以不考虑是否是法定竞业禁止还是约定竞业禁止，直接区别劳动者是在职还是离职这两种情况。若在职，可“重叠”行使归入权和损害赔偿请求权。但是只有在权利人行使归人权后，损害仍不能够弥补的情况下，公司才可行使损害赔偿权，赔偿的数额应不包含权利人行使归人权所取得的收入，只有这样，才符合公平正义的法制原则。
【注释】作者单位：江苏大学法学院。
李永明. 竞业禁止的若干问题.法学研究,2002,(5):84-97
黄锡生.林玉成.论我国竞业禁止制度的完善--商业秘密权与劳动权的冲突和平衡.重庆大学学报(社会科学版) ,2006,(1)：76-80
孔祥俊：商业秘密保护法原理.中国法制出版社 ,1999.191.
单海玲.涉外劳动纠纷中竞业禁止协议准据法之研究--以微软与Google纠纷案为视角.政法论坛(中国政法大学学报) ,2006,(3):175-180
赵江平.我国劳动法设立竞业禁止条款的合理性探析-以劳动权为视角.石河子大学学报,2006,20(5):44-46
霍布毫斯.自由主义.北京:商务印书馆,1996.75.
BDO Seidman, A Partnership, Appellant,Jeffrey Hirshberg, Bespondent (1999)http://www.law.cornell.edu/ny/ctap/I99-0082.htm.
纪晓昕.析美国商业秘密保护中的竞业禁止制度-从判例看美国竞业禁止制度的发展动态［J/OL］.http://www.sino-attorney.org/viewInfol.asp?id=157
孔祥俊：商业秘密保护法原理.中国法制出版社 ,1999 .182.
黎建飞,丁广宇.竞业禁止义务规范研究--以英国法为比较视角.法学杂志,2006,(4):81-84
黄锡生.林玉成.论我国竞业禁止制度的完善--商业秘密权与劳动权的冲突和平衡.重庆大学学报(社会科学版) ,2006,(1)：76-80 王碧英.论竞业禁止的法律规制.福建政法管理干部学院学报,2005,(4):68-71
孔祥俊：商业秘密保护法原理.中国法制出版社 ,1999 .204.
张耕。商业秘密法.厦门:厦门大学出版社,2006,209.
周春华,邹权.论劳动合同中的竞业禁止条款.东华理工学院学报,2006,25(4):332-335
Malvin F Jager. Trade Secrets Law.913-6(1987)published by Clark Boardman Company.
张耕.商业秘密法.厦门:厦门大学出版社,2006,211.
张耕.商业秘密法.厦门:厦门大学出版社,2006,211.
杨立新,蔡颖雯.论违反竞业禁止的侵权行为.法学论坛,2004,(11):9-14
欧阳经宇.民法债编各论.台湾:台湾汉林出版社1978,159.
] 见台湾地区《
公司法》第
209条第3款和台湾地区(民法》第
563条第1款
