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从奥蒂罗案看英国法对非洲法的影响

  本土法庭被允许在所管辖地区适用习惯法,只要这些习惯法没有明显地与成文法即殖民政府的法律相冲突,或不违背英国的公平、正义和良心原则,就会继续适用于非洲人之间的法律关系。这种所谓的“抵触条款”为英国法庭和监督本土法庭的“司法顾问”们删除、修改习惯法中他们不喜欢的东西开了绿灯。毫无疑问,他们所认为的公正和道德标准是英国的公正和道德。(三)从本土法庭向高等法院上诉的程序也为适用英国的法律原则提供了可能性。 在有关西非的法律报告中,充满了高等法院由英国法官决定习惯法关键问题的案例,这些法官不可避免地应用他们自己的法律原则来确定习惯法的规则,且这些规则是用英语法律词汇来表述的。因而在加纳和尼日利亚特别地发展了一种所谓的“司法习惯法”(Ju-dicialCustomaryLaw)的东西,③这种法律被高等法院认可,它与非洲人所普遍认可的习惯法及理论上的习惯法已有根本性的不同。
  英国法律对非洲法律的间接影响,在实体法领域比程序法领域更为明显。具体说来,大致有如下几个方面:在财产法方面:在非洲传统社会中,世袭财产以前是在自治的部族成员中根据个人需要和赏罚共同分享,现已逐渐让位于个人权利的要求和其经济上自立。例如,在森林中开垦一小块处女地的第一位开垦者,把取得的财产实际上看作一种绝对完全保有的地产,因为这种取得是其个人努力的结果,同样是完全属于他自己的。像这样自由选择处分其财产权力的观念在非洲社会已普遍为人们所接受。④在前述奥蒂罗案中,奥蒂罗夫人对安葬权的争夺实质上就是对财产权的争夺,其目的是实现个人的财产权。
  在侵权行为法方面:英国侵权行为法中的诸如自身的过失、妨害行为、请求返还扣留的诉讼、盗用公款、动物应负的责任、诱拐妇女等一些基本概念,如同非洲习惯法中的过错、自助等概念一样,已为非洲人所熟悉,他们在接触这些概念时,并不觉得异乎寻常,在实际运用中也未带来任何麻烦,赖兰诉弗兰彻案就揭示了一个与责任有关的概念,即说明了这一点。⑤
  在合同法方面:英国法中禁止行为人签订违法的或不道德的协议,这与非洲习惯法的要求没有本质区别,在以往需要证人的交易行为合法化书面开头部分中,非洲习惯法也吸收了英国法的理念。然而,英国合同法规则的一些变动,却加大了非洲的诉讼当事人理解的难度,如通过邮件方式提供或接受货物,单方或双方过错之间的细微区别等。⑥
  在婚姻家庭法方面:虽然典型地适用习惯法,但在实际上所有的英属殖民地都传入了一夫一妻的宗教婚姻或英国国内的婚姻制度,这就使非洲人可以选择适合的婚姻形式。如奥蒂罗夫妇选择的是基督教婚仪,自愿受此案产生的法律原则是:财产的所有者应通过代理人,或是本人对其带入自己的土地内的任何危险动物一旦逃走而对左邻右舍造成的伤害负责。


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