宪法与人民：阿克曼的二元主义宪政理论
汪庆华
【全文】
1787年美国宪法以“我们人民”开头，宣告美利坚共和国的诞生。只是，这些神圣的字眼很难与具体的现实划上严格的等号。1787年
宪法中宣告的“我们人民”能够代表美国南方种植园奴隶主皮鞭下的黑人奴隶吗？它能够代表那些“活该被消灭的”印第安人吗？它能够代表作为美国人口另一半的女性吗？毫无疑问，对所有这些问题的回答都是否定的。基于此，进步学派从来就没有停止过对1787年
宪法的批判，比如说，美国历史学界进步学派最重要的代表人物Charles Beard就认为，美国宪法不过是一部保护商业资本家、股票投机商和大制造商的资产阶级利益的文件。[1]它并没有代表包括广大工人、农民还有债务人在内的广大民众的利益，更不可能代表所有美国人民的利益。另一方面，不能否认的是，1787年
宪法经过长达两百年的司法实践，确实也为美国的经济进步、社会发展和法治成熟作出了不朽的贡献。与进步学派的批判直接相对立的就是原意解释派[2]，他们认为，一切现代的
宪法问题都可以通过寻求
宪法文本中体现出来的原初意旨而得到解决，不存在根据原初意旨无法解决的问题。原意解释派把美国制宪者推上了神坛，似乎制宪者都是先知先觉，他们不但解决了当时所面临的具体问题，还预见了美国人民未来生活的所有可能问题及其解决方案。美国的
宪法究竟贡献了什么？对这个问题的回答除了上述这两种极端理论之外，还存在一些相对温和、中道的解释。耶鲁法学院Sterling讲座教授布鲁斯·阿克曼就在他的系列论文以及《我们人民：奠基》[3]中指出，1787年
宪法的贡献在于，它开创了美国二元主义宪政理论的传统，形成了完全不同于其他国家的宪政经验，而美国的二百年的宪政历史昭示了其开放性的未来。阿克曼提出的二元主义宪政理论的新解释范式，目的在于进一步激发美国人民的宪政意识，从而有意地达成诸如民权运动、女权运动等宪政改革的长期目标。
《我们人民：奠基》是阿克曼《我们人民》三部曲当中的第一部，1991年由哈佛大学出版社出版，1993年平装本面世。该书出版后好评如潮，Cass Sunstein在《新共和》上称该书是“对美国宪法思想作出最重要贡献的著作”之一。美国著名历史学家Edmund Morgan则在《纽约书评》撰文指出，该书赋予了摸不着、看不到、听不见的所谓至高无上的人民主权（民治、民享、民有）以实用主义的内涵。[4]我手上拿到的已经是1999年第6次印刷的平装本了。国内对于阿克曼应该不陌生。1997年的时候，三联书店出版的《新宪政论》一书就收入了阿克曼的文章《新联邦主义》，而该文也是《我们人民：奠基》一书的重要内容。
一、 美国宪法的法律职业叙事与整全主义叙事
美国宪法条文简约，1787年通过的时候仅七条，历经两百多年的岁月沧桑，不过增加了二十七条修正案。同一时期，美国已经经历了内战、二十世纪二十年代末的经济危机、罗斯福行政等重大的社会变革。更不用说，美国从偏居美洲东部一隅的英帝国殖民地转变成跨越美洲大陆的世界唯一的霸权性大国。简约的
宪法，如何去回应复杂的世界？[5]一般认为，它主要依靠的是美国最高法院的违宪审查职能。正是美国最高法院通过逐案审查的方式，将美国宪法文本中体现出来的原则、价值和理念运用到各个时代提出的具体个案中，从而使得美国宪法冷冰冰的文字变成“活的法律”。职是之故，美国法学界对美国宪法的讨论一般都是以最高法院为中心，尤其是以最高法院的判决为中心的。例如，在美国宪法学界深具影响的劳伦斯·却伯的《美国宪法》（第三版）中开门见山地写到，美国宪法的条款以及美国最高法院的判决一同构成的法律整体是如此的丰富，对它们进行各种综合与分析、讨论与批评就是一项任务繁重、意义重大的事业。[6]另一位哈佛大学法学院教授Charles Fried，尽管政治立场和自由派的却伯相反，在陈述其
宪法思想时也是以美国最高法院为中心的，其最新的著作《如是法说》一书的副标题就是“美国宪法在最高法院”。在这本晓畅明白的不过319页的书中，Charles Fried掂出了“联邦主义、分权、言论、宗教、自由与财产、平等”等六个关键词，作为各章的题目，更以最高法院的200多个判决作为各章内容铺陈的基础。[7]更不用说，苏格拉底教学法在宪法学领域里的运用与扩张，以致法学院学生考试的时候，是否准确的引用
宪法先例来分析试题成为
宪法课成绩高低的关键。
