简析《关于外国投资者并购境内企业的规定》及其对外资并购、红筹上市的若干影响
娄鹤
【全文】
2006年8月8日，国务院六部委联合发布了《
关于外国投资者并购境内企业的规定》（以下简称
“新规则”），对原有的并购办法做了较大的调整和补充。笔者根据对条文的解读，结合新旧规定的比较，就新规则对外资并购、红筹上市的若干影响做一简要分析。
根据外资收购境内企业时支付方式的不同，可将外资并购分为现金并购和换股并购两大类。
一、现金并购
1、现金并购一（并购各方无关联关系）
对无关联关系的外资并购，除下文所提，在新规则下基本没有变化。
新规则加强了对于外资并购所引发的国家经济安全、垄断等问题的审查：
（1）增设了关于保障国家经济安全的特别规定（第12条）。外资并购如涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。
（2）专设第5章“反垄断审查”。新规则对并购导致的反垄断审查仍延用旧规则的相关内容。
（注：以上变化同样适用于下述其他并购模式）
2、现金并购二（并购各方存在关联关系）
对存在关联关系的外资并购，新规则明确了相关审批权限一律上收至商务部。（第11条，“境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。” ）
新规则还对该类型的外资并购当事人增设了信息披露义务。（第15条，“并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明，如果有两方属于同一个实际控制人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。当事人不得以信托、代持或其他方式规避前述要求。”）
二、换股并购
从第27、28条的规定理解，新规则下的换股并购的方式，仅限于两类：（1）境外上市公司并购境内公司；（2）特殊目的公司并购境内公司。
1、换股并购一（境外上市公司并购境内公司）
关于审批部门。境外上市公司采用换股方式并购境内公司时，需经商务部审批，但无需取得证监会的批准。
关于交易时间的控制。审批机关对并购后颁发的批准证书、营业执照及外汇登记证都将做加注处理，限定并购双方在6个月内完成换股并购，否则加注批文到期后自动失效，境内公司股权结构回复到并购前的状态。对在指定期限内完成换股并购的，则按照境外投资开办企业的相关规定处理，即由境内公司或其股东就其持有境外公司股权事项，向商务部、外汇管理机关申请办理境外投资开办企业核准、登记手续。经核准后，境内公司或其股东领取中国企业境外投资批准证书，并换领无加注的批准证书、营业执照及外汇登记证。
