DASTAR CORP. v. TWENTIETH CENTURY FOX FILM CORP. et al., 539 U. S. 23
( 2003)
15 U.S.C. 1125a
这些行政法规、行政规章大致可分为三类： （一）各个“主管部门”颁布的奖励“科研成果”、“技术进步”、“评优”的条例和规程，此类奖励、资助是国家对社会资源的再分配，资源流向剽窃者显然是一种浪费，故一再强调禁止剽窃；第二，“主管部门”规制新闻出版、教材编写的行规；第三，教育部关于大学本科生、研究生的纪律规定。
65 Fed. Reg. 76, 260.
在张铁军诉王晓京、世纪星碟公司案（北京市第二中级人民法院，2005），被告王晓京将原告的一个商业项目计划书改写为“实施计划”，以自己的名义公开发表，被告世纪星碟公司随即采纳了该“实施计划”；原告提起诉讼，指控两名被告侵犯了他的著作权。法院认为，原告的项目计划书和被告的“实施计划”的形式和内容都大不相同，不构成剽窃。虽然，原、被告都要创建一个名叫“女子十二乐坊”的仿古乐队，而“女子十二乐坊”这一名称又最先出现在原告的项目计划书中，但是，法院认为：建立“女子十二乐坊”的商业创意只是一个想法，想法是不受
著作权法保护的。法院阐述的理由是：“作品包括思想与表达，由于人的思维和创造力是无法限定的，因此著作权不延及思想，只延及思想的表达。在
著作权法的保护范围中，不包括思想、方法、步骤、概念、原则或发现，无论上述内容以何种形式被描述、展示或体现。由此可见，
著作权法不保护创意或构思，著作权人不能阻止他人使用其作品中所反映出的思想或信息。”（来源：中国法院网http://www.chinacourt.
org）
17 U.S.C.102.
在美国，“思想和表达两分法”最初是有关司法判例的理论解释，在以后制定版权法的时候，理论融入了版权法成文法。因此，追寻最初的判例，弄清楚这一说法究竟是如何形成的，实有必要。
1． 在BAKER v. SELDEN案（ 101 U.S. 99 (1879)），原告出版了一本名为《山登氏记帐要领或简明簿记》（Selden''s Condensed Ledger, or Book-keeping Simplified）的著作，该书有介绍簿记系统的论文，并附有表格和分类标题，以演示簿记系统的操作和运用。被告使用了原告著作中的演示方法，但是，表格和标题有所不同。原告指控被告侵犯了他的版权，官司一直打到联邦最高法院。该案最主要的法律问题是如何区分版权和专利权。“原告就其著作取得了版权，这是否意味着：法律确保他对著作所演示和解释的簿记系统或者方法拥有排他权？” 法官认为：版权和专利权、 技艺（art）和演示技艺的著作存在区别,原告写书是阐述技艺, 但原告不能基于版权而对他的著作所阐述的技艺本身主张排他权。“技艺是一种新颖性，然而，赋予版权的时候并没有考虑新颖性，后者是专利的范畴。……如果（医药）发现者撰写和发表了合成药物的方法，他并没有因此获得任何排他性的权利去生产和销售该药物，他把这一权利给了公众；如果他旨在取得排他性的权利，他必须就此取得专利……。一部关于数学科学的著作的版权,并不能给作者提出的演算方法或者他使用的图表拥有独占的权利，从而阻止工程师在一定情形下使用这些它们。”最后，法官认为，版权的保护范围不是原告著作所传授的方法，而是“方法的表达”，“使用另一个人发表的、教授工艺的方法的表达，无论其为言辞抑为演示，都毫无疑问地构成侵权。”可见，该案是以专利和版权的区分为主要目标，仅仅围绕这一目标而讨论表达和思想的区分，与剽窃并不搭界。2． NICHOLS v. UNIVERSAL
PICTURES CORPORATION et al（45 F.2d 119, 7 U.S.P.Q. 84）也是一个引用较多、有关“两分法”的典型案例。原告指控被告的电影剽窃了自己创作的话剧。原告的话剧（''Abie''s Irish Rose,''）是一个爱情故事：男主人翁和他的父亲是正统犹太教徒，女主人翁和她的父亲是爱尔兰天主教徒，双方的父亲都是鳏夫，都希望子女的配偶是同一宗教的信徒。男女主人翁相爱，秘密结婚，并且各自向对方的家长谎报配偶的宗教背景，谎言败露之后，引发了许多的误会和冲突。最后，在一对双胞胎婴儿降生之后，双方的父亲都言归于好。电影''The Cohens and The Kellys''也是一个爱情故事。男女主人翁分别来自纽约的爱尔兰人和犹太人家庭，两家人是邻居，住在纽约的一个穷人社区。犹太女孩和爱尔兰男孩相爱，秘密结婚。当时，面临债务危机的犹太父亲从自己的律师那里得知：一个远房姨妈给自己留下了一笔遗产。于是，一家欢天喜地搬进了豪宅。爱尔兰丈夫前来寻找妻子，遭到辱骂和驱逐。双方发生激烈争吵。不久，犹太女孩生下一个小孩，她父亲最初以为律师就是孩子的父亲，后来终于知道了真相，两个家庭之间爆发了一场打斗，犹太女孩离开父母，跟丈夫回到了贫民区。最后，一直暗恋犹太女孩的律师向他的客户道出了真相：犹太父亲继承遗产本来属于那个爱尔兰家庭的父亲，是他用了掉包计。律师答应为犹太父亲保守秘密，如果他能分得利益的话。犹太父亲拒绝了律师的诱惑，主动上门拜访亲家，讲出了事情真相，两家人终于和好。在该案，汉德法官明确地说：“我们关注的是表达和被表达者之间的界限。”但是，汉德法官也同样清楚地表明了他的立场：在区分思想和表达的问题上，“无人划定了界限，甚至无人能够做到这一点。”（Nobody has ever
been able to fix that boundary, and nobody ever can），他本人也无意就此建立一般原则。对于汉德的表达，只有把它限定在以下背景，才能找到较为客观的理解：（1）本案系争的著作是商业化的剧本和电影，而不是学术性的文字作品；（2）汉德法官在该案所说的“思想（idea）”是指作为一个抽象整体（an abstract of the whole）存在的、历久不衰的大众主题（a subject of
enduring popularity）——青年男女相爱，而他们的父母却相互仇视或彼此怀有怀有偏见，最后，爱情化解仇恨和偏见；（3）在该案，如果承认版权保护覆盖剧本主题，剧本作者就会垄断某一大众主题。因此，法官想说明的事情是，主题和剧情的部分雷同不构成侵权。阅读该案之后，我对汉德是法官当年否有必要在本案讨论“思想和方法”的区分表示怀疑。因为，他已经认定两个剧本的情节存在很大差别，大到足以否认雷同的存在，既然如此，讨论“两分法”似为多余。
154 F.2d 464（1946）.
248 U. S. 215 （1918）.
Billing的报告提到，被剽窃者起诉，而法院率先审查剽窃是否成立的唯一案例是Ohio州上诉法院1977年审理的Bajpayee v. Rothermich案。该案的要点如下：原告是一个医药中心实验室的雇员，被告是实验室主任。原告发现了用放射性消炎痛治疗关节炎的方法，就此撰写了一篇论文。在原告发表论文之前，被告在“美国诊断和治疗药物协会”宣读了内容相同的论文，并声称自己是放射性消炎痛治疗关节炎的发现者。原告指控：被告的剽窃行为恶意侵犯了他的人身权和干涉雇佣合同，导致原告被解雇，构成一个“无反证，即成立”的侵权行为（prima facie tort）。原告承认：药物发现是雇佣关系中的发现，权利归属雇主，原告对该项发现不能主张任何财产权利，但是，被告“把别人的作品冒充为自己的，类似于使用他人姓名、肖像的侵犯个人隐私的行为。”被告辩护说，既然本案所涉及的医药发现归属雇主，原告就医药发现就没有可以针对第三人的任何请求权，无论被告是否剽窃，以及剽窃行为是否构成侵权。法院认为：“本案的争议焦点是：被告把原告的职务成果说成他自己的，原告有无权利就其职务成果要求获得承认？我们的结论是，原告有这样的权利。尽管在（雇主）授权发表使用职务作品的情况下，没有认可（原告的）贡献，并不构成侵犯原告的权利，但是，被告把别人的职务成果说成是自己的，原告得到认可的权利被侵犯了。”
