二 评议部分
王锡锌：我想，刚才这十一个方面问题的介绍，涉及到我们正在进行的
国家赔偿法修改的理论、实践、技术和程序这样四个大的方面的问题。94年
国家赔偿法制定以来，十多年的实践暴露了很多问题。我自己感觉到，正是对这样一些问题的考虑，体现出一个学者对民生关怀的一种激情。对法理和现实的这样一种执着的信念。同时还能看到应老师身上这样一种不断的反思和批判的品质。应老师是1994年
国家赔偿法的核心起草者和组织者，这十多年来，他不断地关注着这部法律的实施过程。今年他又同样领导着对这个法进行修改。我觉得这十一个方面，如果能够把这些激情和关怀都注入到这十一个方面里的话，我们就有理由期待这部已经列入正式的立法修改计划里面的
国家赔偿法的修改，可能还是有很多值得我们期待的东西。在这一点上，我觉得我们都要感谢应老师，不仅是在学术上的这样一种思考，还有在立法和实践上的巨大贡献。按照论坛的规则，我们还要请在座的各位老师做评议。湛中乐老师多年来，对于
国家赔偿法不论是在立法方面，还是在研究方面，都有自己的经验。还有沈岿老师，陈端洪老师，都会做一个简单的评议。我想把更多的时间留给在座的同学，我希望大家能够提出很多的问题。先请湛老师。
湛中乐：首先感谢应老师来我们北大做这样一个演讲。弹指一挥间，十五六年。就在
行政诉讼法制定时，在那样一个行政管理的时代，在计划经济时期，能够实现民告官，启动行政诉讼程序，那是相当不简单。当时要求行政机关的行为符合合法性。正因为这样，当老百姓的官司打赢了，他受到损害的合法利益怎么办，于是在
行政诉讼法专门规定了一章，叫做行政赔偿。共有三个条款，这些条款都是原则性的条款。所以把行政诉讼后面，原告一旦胜诉以后，如何去获得一个赔偿，当时主要是行政赔偿，留给了后面一个法律。这就是根据
宪法第
五十一条，制定了
国家赔偿法。由于中国是在九十年代初起草的，当时
行政诉讼法一生效，马上就由全国人大法工委组织我们召开启动会议。就讲怎么能把
民法通则的一百二十一条的规定，
宪法第
五十一条的规定，以及
行政诉讼法行政赔偿三个条款能够有机地结合起来。从头到尾，应老师都是这个法律的立法核心人员。他刚才所讲的，
国家赔偿法的规定不是简简单单的条文，它后面是不同群体的共同智慧。现在看这个法律存在许多问题，但是在当时，在90年起草，94年出台的情况下，应该用一个历史的眼光来看这部法律，用历史的眼光看待存在的问题。就像应老师所讲的，90年起草的
国家赔偿法存在着很大的局限性，这是我想讲的第一点。
另外一点是，94年的国家行政人员每月拿一两百块钱，那个时候的国家行政机关跟现在绝对不可以同日而语。我只是举一个例子。用历史的眼光来看，
国家赔偿法在当时的条件下能够出台，它的意义绝对是不容忽视的。这里面有应老师的功劳了。同时在任何一个国家的法治建设过程中，只有通过法律的实施，才能发现法律的目标和它的实施现实之间的差距有多么大。所以我们可以看到，应老师不仅是
国家赔偿法的起草者，他还参与行政立法的研讨，参与具体案件的论证，接待许多认识的和不认识的人员，来观察
国家赔偿法的实施现状。它的赔偿范围之窄，赔偿程序之繁琐，都是我们过去在制定的时候远没有预料到的。所以应老师刚才讲的十几个问题，我想，从立法程序上和立法理念上，都是现实存在的问题。规范性文件的问题在某种程度上实际已经由
行政诉讼法本身做了规定。公有公共设施的赔偿，在中国的特殊情况下，就是
民法通则第
一百二十一条讲的，除了一百二十一条，
民法通则的其他条款也有了一定的交叉。所以在中国，无论是当时还是现在修订
国家赔偿法，它不是简单的行政赔偿，它还有刑事赔偿。甚至还可以说它不仅仅是国家赔偿，它还有国家补偿的问题。应老师刚才讲的这些问题，实际上我们过去都讨论过。有些是为了尽快出台而不得不妥协的。比如军事演习造成的损害的赔偿问题。刑事赔偿问题，佘祥林案件只是其中的一个，麻旦旦案件诸如此类的。实际上在中国仍在不断发生。刑事赔偿案件赔偿之难，过程之难，都不可无视。一直到复议机关当被告，刚才应老师讲到了，这里面既有理论上的问题，也有实务上的问题。还有后面的国家赔偿的方式、标准都特别值得我们在座的研究人员的关注。所以，作为制度层面的国家赔偿制度是人权保障的一个重要的手段。是实施我们
宪法的尊重和保障人权条款的一个重要的制度。它跟行政诉讼制度紧密相连，没有完善的国家赔偿制度，再好的法律条文也是一纸空文。所以，我希望大家关注现实生活中的一些具体的案例。通过我们的国家赔偿制度，了解现实生活中的具体情况。所以，从应老师刚才的讲话中我们可以感受到，我们既要着眼于现在，了解到现在的一些现状，又要突破我们的视野，着眼于未来。最重要的是对公权力的规范，实现对人权的保障，从而更好地设计中国的国家赔偿制度。我想这也是应老师的殷切的希望。所以，我认为应老师刚才提到的十一个方面，都涉及了
国家赔偿法的核心的东西。应老师的这种研究的务实精神，是我们这些后人非常值得学习的。
