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转型时期的民间投资及其法律规制的制度逻辑——一个关于中国经济法现实基础的经验考察

苏力.二十世纪中国的现代化和法治.法学研究,1998(1):页3.
经营性是商事活动的最基本属性。参见史际春,温烨,邓峰. 企业和公司法. 北京:中国人民大学出版社,2001年. 页2-3.
这正是家庭联产承包制度的历史功绩之一,即在一定程度上使得“合同”观念在中国乡土社会中得以确立。
国资委的担忧和警告就是有力的反面证据。参见程明霞,程志云. 李毅中“心情沉重” 国有资产出售不许低估贱卖. 经济参考报,2003年11月10日. http://finance.sina.com.cn。
中华人民共和国宪法》第8条,《民法通则》第74条,“最高法《民法通则》若干意见200条”第9596条
因为从产权规则的角度,首先可能被司法确定和认可的是其中的国家和集体公有产权而非私人产权。
不仅仅是因为它同民间投资者之间缺乏行政隶属性,而且即使像“政企分开”等的主流话语也会对它的干预企图产生制约,更不要说“依法行政”理念之下的相关制度建设使得它越来越无法承担干预的后果及干预不当的风险。
相关的文献实在难以胜数,国资委及其制度构建的事实本身就非常能够说明问题。
此处思路源于苏力.送法下乡.北京:中国政法大学出版社,2000年.页25-60.
因为,实际上,就这项裁定内容本身而言,又是决然无法从现行的任何正式法律规则中找到其合法性基础的。
也许二审法院之所以能够做出这样的判决,也反映了在法院系统内灵活应用策略技巧的权力资源的分配情况,但是学界在这些方面还没有予以足够重视。
有趣的是,它与今天司法改革中关于基层法院职能及其法官职业技能定位的主流判断相一致。
参见21世纪经济报道,2003年3月27日。
罗伯特C. 埃里克森.无需法律的秩序——邻人如何解决纠纷. 苏力译. 北京:中国政法大学出版社, 2003年. 页1.
卢曼.法律的自我复制及其限制. 北大法律评论,1999第2卷,第2辑,韩旭译.李猛校.北京:法律出版社,2000年.页446-469.需要指出的是,卢曼在此所说的“执行”并不是从意识形态的角度出发的暴力强制性执行,而是指规范性规则附着于相应的社会条件。
亚当·斯密.国民财富的性质和原因的研究.郭大力,王亚南译,北京:商务印书馆,1972年.第一章.
根据2002年10月国务院发展研究中心宏观经济研究部完成的《民间投资态势分析报告》,与国有投资增幅放缓的趋势形成鲜明对照的是,全部国内民间投资的平均增幅自1998—2001年,逐年分别高达20.4%、11.8%、22.7%和20.3%,而国有经济投资增幅已从17.4%逐年回落为3.8%、3.5%和6.7%,国内民间投资的平均增幅不仅高于国有经济,也高于全社会投资的增幅。目前在全社会投资中,民间投资比重与国有经济投资比重已经十分接近,1997年,国有投资、国内民间投资、外商及港澳台投资三者比重分别是52.5%、35.9%和11.6%,而2001年,这一比重已变为47.3%、44.6%和8.1%,国有投资47.3%的比重与国内民间投资所占比重44.6%已相差不到3个百分点。该报告同时也指出,2000年,中部、西部国有经济投资比重仍然明显偏高(分别为54.1%和62.5%)。中华工商时报,2002年10月11日.
与上述数据形成鲜明对照的是,国内法学界对民间投资研究并没有予以足够的关注。我们根据中国期刊网全文数据库的检索,关键词中出现“民间投资”的文章自1994至2003年共计473篇(其中包括“民间投资”为题名的276篇),但是直接从法律角度谈的只有2篇;题名为“私人投资”的文献28篇,其中只有1篇引介非洲私人投资法的文章。其余几乎全为经济学文献。另根据人大报刊复印资料检索系统得出:在1996年至2001年收入的6745篇法学论文中,论文标题含有关键词“投资”或论文正文含有关键词“投资”的检索记录为846篇,其中仅含有关键词“外商投资”的检索记录就是149篇;而含有“民间投资”的检索记录仅为11篇,含有“民营经济”的检索记录为2篇。论文标题含有关键词“民间投资”的检索记录为零。两者相比较,即使存在某些统计上的误差,但也应该能够说明问题。


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