竞业禁止和商业秘密保护应当如何区别和认定
马东晓
【关键词】竞业禁止 商业秘密 知识产权保护
【全文】
竞业禁止，通常是指在竞争性营业中，对特定人员的竞争行为予以禁止。竞业禁止法律制度，是基于
劳动法理论而产生的，即在劳动关系中，劳动者对用人单位有忠诚义务，这种忠诚义务不仅在劳动者在职期间而且在离职一段时间后仍旧需要承担。特殊情况下，基于委任关系或者代理，公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，也对公司或者合伙承担竞业禁止义务。
依竞业禁止产生的依据不同，可将竞业禁止分为法定竞业禁止和约定竞业禁止。法定竞业禁止主要对公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，而对于普通劳动者，往往是通过签订协议，约定竞业禁止业务。但是，竞业禁止协议实际是限制劳动者自由择业甚至劳动的权利，所以，各国立法均将竞业禁止限制在合理的范围内，使之不违反公共政策，不侵害到公民的
宪法权利。
在美国，有人将竞业禁止的行为分为四类：（1）不得竞争，即限制独一无二的原雇员为竞争对手服务；（2）保密，即限制原雇员使用雇主的重要信息和商业秘密；（3）不得拉拢客户，即限制原雇员拉拢雇主原有客户；（4）不得招募，即限制原雇员拉拢原雇主的其他雇员跳槽或者雇佣其他雇员。
至于商业秘密，在我国的法律中有专门的解释，即指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
在劳动关系中，劳动者取得工资而支付的对价――即劳动，应当包含一般知识、经验和技能以及商业秘密三个部分。通常，一般知识是指一个劳动者在就业前所获得的必须的生产和生活常识；经验和技能是指劳动者从事本行业所应当掌握的本行业共有的普通技术、积累的非诀窍类的一般经验；而商业秘密是用人单位采取了保密措施的、能带来巨大经济效益的特殊信息。
目前，世界各国的商业秘密保护的立法和判例均认为，一般知识和经验、技能属于劳动者的人格财产，不应当纳入商业秘密的范围，因此不应当通过约定予以限制，否则就侵犯了就业权利和择业自由。
毋庸置疑，商业秘密对于其持有人具有重大的价值，对商业秘密的保护也历来被人们所重视。根据商业秘密的性质，对商业秘密的保护可以分为基于
合同法的保护和基于侵权法的保护。
