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宪法解释是政治法律化的基本途径—— 兼议司法释宪的形式化特征


此外,只有将宪法作为整体才可以体现宪法成文主义的价值,也即成文宪法主义将宪法理解为一个在解释中不断发展的动态运行过程,而不是僵死的条文。“作为整体的法律认为法律陈述既非因袭主义回顾过去事实的报告,又非法律实用主义展望未来的工具式的纲要。它坚持认为,法律的要求是阐释性的判断,因此将回顾与展望的因素结合在一起。它们所阐释的是被视为正在逐渐展开的政治叙述的法律实践”。参见《法律帝国》,第225页。这一点,也是原意解释以外的其他释宪方法得以成立的根据。

布迪厄著:《法律的力量:迈向司法场域的社会学》,载《世纪中国》网站。

《法律的力量:迈向司法场域的社会学》。

参见陈新民著:《“行政国家”理念的澄清》,《公法学札记》,中国政法大学出版社2001年版,第23——43页。

《法律的力量:迈向司法场域的社会学》,

参见徐秀义、韩大元主编:《现代宪法学原理》,中国人民公安大学出版社2000年版,第168、169页。

《现代宪法学原理》,第168、169页。

参见李猛著:《除魔的世界与禁欲者的守护神》,载《韦伯:法律与价值》,上海人民出版社2001年版,第191页。

《现代宪法学基本原理》,第168页。

《现代宪法学基本原理》,第168页。

杰罗姆·巴伦等著:《美国宪法概论》,中国社会科学出版社1995年版,第110页。

德沃金就认为,把法官分成解释派和非解释派是一“粗糙的流行错误在学术上的表现形式”,也即是一种学术上的认识错误和假设。他也认为,解释派和非解释派的划分方法容易造成误解,实际上,两派法官都是在解释宪法。这一划分方法,“即认为有些法官服从宪法而其他法官违背宪法,它忽视了法律具有阐释性的哲学特征。从最广的意义而言,在假设的两个阵营的法官中,每个严正的法官都是阐释者;每个法官都力图对我们的宪法结构和宪法实践作出最佳阐释,考虑到各个方面以寻求最佳的解释。”《法律帝国》,第320页。

参见《美国宪法概论》,第111页。

参见《美国宪法概论》,第111页

参见《美国宪法概论》,第114页。

参见《美国宪法概论》,第115页。

刘小枫选编:《施米特与政治法学》,上海三联书店2002年版,第58页。

梁治平著:《解释学法学与法律解释的方法论》,载《法律解释问题》,第96、97页。

《法律解释的社会构造》,载《法律解释问题》,第82页。

转引自:《法律解释的社会构造》,载《法律解释问题》,第77页。

《法律的力量:迈向司法场域的社会学》。

《法律的力量:迈向司法场域的社会学》。

《法律解释的社会构造》,载《法律解释问题》,第78页。

《社会解释的构造》,载《法律解释问题》,第82、83页。

《公法学札记》,第27页。

德沃金著:《对美国宪法的道德解读》,上海人民出版社2001年版,第5页。

德沃金反复论述法官释宪方法的重要性。“现在的首要问题不是最高法院享有什么权力,而是它应如何行使其大权。……最高法院在阐释和运用宪法规定它有权实施的那些宪法条款时,它应使用什么策略呢?……在任何一种情况下,最高法院应采取什么检验方法去判决哪些决定显然不对,或者总的来说是不对的呢?”《法律帝国》,第317、318页。因此,正是方法体现了司法释宪独特的形式性和技术性,使司法释宪与立法释宪相比,具有了更为灵活的解决纠纷的能力。作者注。

《对美国宪法的道德解读》,第21页。

德沃金区别了法律原则和规则的不同,他认为法律不仅包括规则,而且也包括原则和政策。他以1889年纽约州法院关于里格斯诉帕尔默案为例分析了这一点。该案的被告是其祖父所立遗嘱的财产继承人,他为了及早获得遗产而将其祖父杀死。如果按照字面上对继承法的理解,这一遗产应归这个杀人者所有。法院判定,杀人者不能得到财产,其依据是“所有的法律和契约的作用及效果都受普通法的一般的、基本的准则的控制,不容许人们以本人的欺诈行为而得利,……以本人的犯罪行为而获得财产”。因此,这是一个依据原则而非规则作出的判决,说明了法律原则与规则的不同。在该案中,“任何人不应从自己的错误中得利”属于一个法律原则,而“遗嘱非经三个证人签署不得成立”则是一个规则。参见沈宗灵著:《现代西方法理学》,北京大学出版社1992年版,第128、129页。另参见《法律帝国》,第14——19页。

王晨光著:《从“错案追究制”谈法律运行中的不确定性》,梁治平编:《法律解释问题》,法律出版社1998年版,第254页。

]德沃金著:《法律帝国》,转引自王晨光著:《从“错案追究制”谈法律运行中的不确定性》,梁治平编:《法律解释问题》,法律出版社1998年版,第254、255页。


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