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软法在构建和谐社会中的作用

软法在构建和谐社会中的作用


姜明安


【全文】
  姜明安在政法大学“名家论坛”的讲演提纲
  
  前言:为什么要研究“软法”和来此讲授“软法”?
  1、“软法”现象大量存在,对人们权利、自由影响甚巨,不应成为被法学研究遗忘的角落;
  2、目前软法研究中存在“白马非马”、“热狗亦狗”式的“不承认软法主义”和“泛软法主义”两种偏向,非常有害,必须纠正;
  3、“法”的概念应与时俱进,现代公法中包括大量软法。
  
  软法在构建和谐社会中的作用
  (主要以作为公法的软法为研究对象)
  
  l  1、什么是软法?软法是什么?
  l  2、软法为什么在现代社会呈迅速发展的趋势?
  l  3、软法对于构建和谐社会有何种作用?
  l  4、在构建和谐社会中,我们应怎样对待软法?
  
  一、什么是软法?软法是什么?
  (一)什么是软法?
  l  梁剑兵对国内外学者各种观点的概括:
  l  1、国际法;2、国际法中那些将要形成 ,但尚未形成的,不确定的规则和原则;3、法律的半成品;4、法律意识与法律文化;5、道德规范;6、民间机构制定的法律;7、我国“两办”的联合文件;8、程序法;9、法律责任缺失的法条或法律;10、仅有实体性权利宣言而无相应程序保障的法条或法律;11、法律责任难以追究的法律;12、执政党的政策等柔性规范。
  
 本人认为应作为“软法”研究的规范范围
  1、法律、法规、规章中没有明确法律责任的条款;
  2、执政党和参政党规范本党组织和活动及党员行为的章程、规则、原则;
  3、政协、社会团体规范其本身的组织和活动及组织成员行为的章程、规则、原则;
  4、行业协会、高等学校等社会自治组织规范其本身的组织和活动及组织成员行为的章程、规则、原则;
  5、基层群众自治组织规范其本身的组织和活动及组织成员行为的章程、规则、原则;
  6、国际组织规范其本身的组织和活动及组织成员行为的章程、规则、原则。(理由后述)
  
  (二)软法是什么?
  1、软法是法;
  2、软法是非典型意义的法
  
  为什么说“软法是法”?
  l  “软法是法”取决于三个因素:(1)什么是法,法具有什么一般特征?(2)上述“软法“(章程、规则、原则)是否具有法的一般特征?(3)将不具有法的一般特征的事物(道德、政策等)归入“软法”有什么弊害?


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