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英美侵权行为法的最新理论 ——评《侵权行为法基础》

  在交叉学科研究部分,编者选用了法律社会学,法律经济学,女性主义运动法学和政治哲学的最新成果。其中,选用最多的是法律经济学,也就是法律的经济分析或者经济分析法学,也许近40年来经济分析法学对侵权行为法产生了深刻的影响,也许编者自己曾经获得过经济学的博士,或者他本人便是芝加哥大学的法律教授。Foundation of tort law的第一篇便是Ronald H. Coase 的那篇开创经济分析法学的The problem of social cost(1960),而在该书8章的内容中,都存在着经济分析法学的影子。Richard Posner有两篇入选,第一篇是Killing or wounding to protect a property interest(1971),他用经济学的观点分析了同年发生、后来著名的Katko v. Briney(1971)案。被告在自己的房间里设置了一支枪,射中了非法闯入者原告的大腿,在什么样的情况下,原告可以得到被告的赔偿呢?Posner通过经济分析,得出了6条可适用的规则。第一,如果财产主有充分的法律救济方式,或者对财产的威胁细小,那么他不得使用致命的武器;第二,在人口众多的居民区或者商业区,不得使用致命的枪支;第三,如果致命武器的使用者不采取合理的预防措施减少事故的危险,那么他保护财产的特权丧失;第四,如果财产未充分地圈起来防止动物、儿童和青年人进入,那么房屋主只能够在晚上使用弹簧枪;第五,在如下两种情况下,可以使用致命武器而不承担赔偿的责任:成年人企图非法闯入实施盗窃或者毁坏财产的行为,无辜的闯入者因为自己的过错而导致了事故的发生;第六,如果财产主与非法闯入者都不存在粗心大意,那么财产主应该承担责任。作者在写这篇论文的时候,法院的判决尚未做出。这个案件实际上最后上诉到了衣阿华州最高法院,最高法院维持了初审法院的判决,法院判定被告支付给原告2万美金的实际损失和1万美金的惩罚金。Posner的另外一篇是The concept of corrective justice in recent theory of tort law(1981),作者则是用经济分析的方法评析了亚里士多德传统的矫正正义论。Foundation of tort law也没有忘记Guido Calabresi,只是没有选他的那篇the cost of accident cost(1970),而是选用了他的 Property rules, liability rules, and inalienability: one view of the Cathedral(1972)。在被选用的这篇论文中,Calabresi和他的合作者用经济学的方法分析了环境污染的案件。他总结了传统侵权行为法对此类案件的三种法律规则,第一,除非原告允许,被告无污染的权利,这是依照财产法来保护原告不受污染的权利;第二,被告可以污染环境,但是他必须向原告支付损害赔偿,这是依照责任规则来保护原告不受到污染的权利;第三,被告可以随意污染,不过当原告补偿被告后原告可以制止被告的污染行为,这是依照财产权而授予被告污染权。Calabresi认为,法律学者们忽略了另外一种规则,这就是他的第四种规则,这就是:原告可以制止被告的污染行为,但是如果他制止,他就必须补偿被告。第四种规则不同于前三者的地方,是双方当事人并不进入到强制的司法程序。比如,即使被告的损害是可以计量的,但是众多的原告也会在补偿分摊诉讼中碰到麻烦。如果某些原告自愿要求禁止被告的污染权,那么即使只让这些人支付补偿,也还会出现不可克服的搭便车现象。 Calabresi认为,这第四条规则是有效的和可利用的,有些时候它比前三条规则更具有意义。


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