刑讯有功还是有过的制度分析
毛寿龙
【全文】
2000年5月26日《中国青年报》发表了石飞的一篇短文，题目为《“刑讯有功”论》。里面阐述了刑讯有功的内涵，说刑讯有功，是因为刑讯逼供，能够用来破案，即使刑讯逼供错了，也情有可原，毕竟是为了破案么。石飞认为，这种认识在中国有着长期的传统，不仅仅现在有，不仅仅一个地区有，而且各个地区普遍存在着。他引用
刑法指出，“对刑讯逼供，我国《
刑法》中规定了非常严厉的制裁。"刑讯有功论"，是对《
刑法》的悖逆和破坏。时代已经迈临21世纪门槛，野蛮执法当终结，任何执法办案环节上的刑讯逼供、体罚或变相体罚人犯、暴力取证，都当受到法律的追究和惩处。是彻底抛弃和肃清"刑讯有功论"的时候了。”
石飞从违反
刑法的角度，认为刑讯有功是一种罪，因而要坚决抛弃和肃清刑讯有功论。本文认为，即使仅仅从后果角度来说，刑讯逼供也是功远大于过，也是应该取缔的。因为从后果论的角度来看，刑讯有功论的最大理由就是其后果比较好，因为刑讯逼供，可以使罪犯在强大的专政机器面前彻底招供罪刑，有利于打击犯罪。从制度分析的角度来看，这一结论是经不起推敲的。我们可以这样进行分析：
假定一个社会有一半是好人，一半是坏人，好人和坏人中各一半是意志坚强、不怕刑讯逼供的，还有一半是意志不坚强，怕刑讯逼供的。这时对一个人进行刑讯逼供，这时，有一半的可能性抓到坏人，而最终真正通过刑讯逼供使犯人招供的只有25％的可能性（意志薄弱招供）；刑讯逼供使犯人不招供的可能性也有25％（意志坚强不招供）。真正冤枉的可能性高达50％。其结论就是刑讯逼供有功也有过，过大于功一倍。25％有功，25％无功无过，50％无功有过，不仅冤枉了好人，还放过了真正的罪犯。而在50％无功有过中，还有25％刑讯逼供未果，这时还可能出现刑讯逼供使受害者致伤、致残甚至致死的恶果。其造成的恶果可能比罪犯导致的恶果还要严重。
当然，社会是复杂的，不可能好人坏人各一半、意志坚强薄弱各一半那么简单。根据常情，绝大多数社会中好人是绝大多数，坏人是极少数，所以我们不妨假定一个社会中千分之一是坏人（可能还要少一些），千分之九百九十九是好人（可能还要多一些）；我们又假定，坏人和好人都分两种，一种是意志坚强的，一种是意志薄弱的，由于要当坏人，就意味着潜在的惩罚，由于长期的教育以及社会化的影响，一般来说，要当坏人，必须要有意志力去突破长期的教育以及社会化的障碍，所以坏人中意志坚强的一般来说会多于意志薄弱的，他们比常人更能够经受住刑讯逼供，而好人一般来说，平时比较少经受非正常状态的考验，心理素质相对来说要差一些，因而更不容易经得起刑讯逼供，所以我们不妨假定在坏人中，十分之一是意志坚强的，而在好人中，只有百分之一是意志坚强的。在这种情况下，对千分之一的坏人实施刑讯逼供，万分之九的可能性有功无过（刑讯逼供抓住了罪犯），万分之一的可能性无功有过（刑讯逼供真的罪犯，但没有结果）；而对于千分之九百九十九的好人来说，刑讯逼供往往会有99.901％的可能性导致屈打成招，而面对刑讯逼供而依然不屈打成招的可能性只有百分之0.999。在这种情况下，实施刑讯逼供有功还是有过呢？显然是过远大于功。
