论债务承担合同的主体
李四海
【摘要】法学理论界普遍认为在债务转移问题上，债权人拥有比债务人更为优越的地位。在我国市场经济已经建立的社会背景下，商业的发展使得我们不得不重新思考此通说，笔者从事实和法律两方面深入分析，得出在商事领域债权人不宜成为债务承担合同主体的结论。
【关键词】债务承担合同 主体 债权人 债务人
【全文】
债务承担合同是债务承担必不可少的构成要件之一。理论界的通说认为：债务承担合同因主体不同，有两种不同的存在形式，一为第三人与债务人之间的合同；一为第三人与债权人之间的合同(出处一)。从立法上来看，我国《
民法通则》第
91条前段的规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。”针对债务承担合同的形势而言，显然《
民法通则》与理论界是一致的。尽管《
合同法》第
84条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定仅仅肯定了第三人与债务人之间的债务承担合同，对第三人与债权人之间是否可以形成债务承担合同并没有明确，但理论界普遍认为，“由于债务是为债权人的利益而设的，所以与此而言，在债务转移问题上，债权人拥有比债务人更为优越的地位，根据‘举重明轻’的解释规则，应当认为既然债务人可以转移债务，债权人当然也可以转移债务，所以，第三人完全可以通过与债权人订立债务承担合同进行债务的转移。”(出处二)也就是说债务承担合同的主体即可以是第三人与债务人，也可以是第三人与债权人。笔者认为，对于债权人能否成为债务承担合同的主体，要进行区别对待：在民事领域，债权人可以是债务承担合同的主体；在商事领域，特别是以产品为标的物的债务，债权人不宜成为债务承担合同的主体。因为在民事领域中，笔者的观点与通说相同，所以本文仅对商事领域从事实和法律两方面进行探讨。尽管我国否认商法的独立性，采取的是“民商合一”的立法体例，但随着社会主义市场经济的完善，企业已成为市场活动的最重要的主体，平等主体之间的商事行为与民事行为的区别日益彰显，区别对待是十分必要的。
一、事实方面
