合同概念重述（三）——以民法通则第85条为中心
张谷
【全文】
四、
民法通则85条的合同概念新诠
1．历史解释
本来，随著《
合同法》的颁行，人们可以期待关于“合同”广义说，狭义说的争论可以尘埃落定。然而
合同法第
二条的规定，因为是由《
民法通则》第
85条的规定变化而来，所以在辛苦跋涉了十三年之后，我们无奈地发现自己还是原地踏步。历史往往就是这样无情。对于民法学界来说，需要澄清的问题还是同一个：如何正确解释
民法通则第
85条?进而如何解释第
85条的“合同”与84条、
72条及106条等相关条文中“合同”之间的关系。只是进行解释的背景和需要整合的素材跟以往不同，对于重新解释工作而言这种不同绝不是不重要的。
为了正确探求
民法通则第
85条的意旨，我们有必要藉助于当时的立法文献，以发现立法者的主观意思。在
民法通则制订过程中，重要的草案、草稿有四个：1．1985年8月15日的《
中华人民共和国民法通则(徵求意见稿)》；2．1985年11月《
中华人民共和国民法通则(草案)》(六届全国人大常委会第十三次会议初步审议)；3．1986年2月《
中华人民共和国民法通则(草案)》的修改稿；4．1986年3月《
中华人民共和国民法通则(草案)》(六届全国人大常委会第十五次会议审议)。70
其中，前两稿中“民事权利”一章中各种权利并未分节编排，而且关于债权部分一共只有两个条文，分别规定了债权和债的担保(参见徵求意见稿第56条、57条，初步审议的草案第61条、62条)。
1985年12月4日至11日在北京召开了由180多名专家学者参加的全国性的“
民法通则(草案)座谈会”。关于债权，与会者中有的认为“债权”写得太简单，有的认为应规定债的定义和发生，有的认为债务人和保证人的责任应该有先后顺序，并建议增加合同的通则。71这些意见很快便得到采纳，具体体现在1986年2月的草案修改稿中。在这一稿中“民事权利”由原来的第四章移作第五章，并分为四节：第一节财产所有权和其他有关财产的权利，第二节债权债务，第三节知识产权，第四节人身权利。而第三节有关债权的内容则从原来的两条增加至10条(修改稿82条—91条)。现行
民法通则民事权利部分的规模、内容及顺序大体成型(但现行法上第
85条尚未引入)。
1986年3月11日王汉斌同志在六届全国人大常委会十五次会议上所作的“关于《
中华人民共和国民法通则(草案)》修改情况的说明”中说：有的同志提出，债权主要是合同，因此对合同增加规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协定。有关转让财产所有权或者使用权、开发技术、转让知识产权等合同，受法律保护”，“禁止高利贷”，“合同一方将合同的权利义务全部或者部分转给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利”等。72
