知识产权法律移植的陷阱
强世功
【全文】
法律移植问题差不多构成我们这个民族的集体情结。中国法学界主流的法律移植论事实上在创造一种有利于“与国际接轨”的法律意识形态，从而推动了立法中进行大规模的法律移植。但是，我们的一些立法超出了现实条件的许可，造成了对国家利益和国民道德声望的损害。这种法律移植的陷阱尤其体现在知识产权立法当中。
中国知识产权的立法起初就处在与国际接轨的影响下。从《
专利法》、《
商标法》等的制定和先后多次修改，对知识产权的保护标准不断提高，中国的知识产权立法用了不到20年的时间就全面移植了西方的知识产权立法，走完了西方几百年走过的路程，全面实现了与国际接轨，由此获得国际社会的广泛赞誉，从而领到加入关贸总协定以及后来的世界贸易组织的一张通行证。
为了将与国际接轨的知识产权立法从一种“书本上的法律”，变为“现实中的法律”，中国在司法过程中形成了“严格遵守国际协议”的司法政策。在审理知识产权案件中，坚持“国际法高于国内法的原则”，对国际协议作出严格的解释（这一点尤其体现在对TRIPS协议中侵权规则原则的理解上，最高人民法院在指导知识产权审判工作中，提出了运用“过错推定原则”来确定侵权责任形成。这实际上是运用美国知识产权中的“严格责任”来理解TRIPS协议的内容。）
在知识产权领域中的法律移植已经取得巨大的成就。这样的法律被看成是吸收了西方智慧成果的良法，它尊重了人类的智力价值，保护了国家的竞争力，促进了科技进步。然而，这个良法在实施过程中，在某种程度上它保护了西方跨国公司的垄断利益，保护了西方国家的竞争力，而对于中国这样一个发展中国家的经济发展和技术进步却带来了危害。
事实上，TRIPS协议之所以变成关贸协定的一部分本身就有美国政府的战略考虑。美国认为，他们之所以在贸易领域取得成果，是因为美国利用二战依赖保持的技术优势，但是，由于贸易出口中技术的无偿使用，美国在世纪经济中的贸易地位也随着下降。在这种状况下，美国拥有巨大知识产权和行业标准的企业巨头说服美国政府把对企业的知识产权保护作为世界贸易协定的主要内容。TRIPS协议的内容主要是为了保护美国乃至西方大企业在贸易中的优势地位。
