从晚清“仿行立宪”谈宪法的概念———兴盛时期话宪政之二-法搜-中国法律信息搜索网

从晚清“仿行立宪”谈宪法的概念———兴盛时期话宪政之二

陈端洪

【全文】
　　
　　宪法观念建立在对权力结构性意识的基础上
　　宪法观念形成的前提是社会公民的主体意识
　　
　　
　　
　 1906年（光绪32年）7月13日，光绪皇帝发布军谕：“时至今日，惟有及时……仿行宪政，大权统于朝廷，庶政公诸舆论，以立国家万年有道之基。”尽管是被逼无奈，立宪的口号已经成为当时中国政治的官方语词。从一开始，中国人很清楚地知道自己是“仿行立宪”，以后的历次立宪也都不例外，尽管仿效的范本在变。这就是说，立宪或宪政不是我们传统政治的模式，我们只是在仿效人家。那么，宪法为什么会有如此大的魅力呢？要回答这个问题就必须先回答：宪法究竟为何物？
　在解释宪法的涵义之前，让我们来看一段江西御史刘汝骥于1905年12月的奏折：“近者禁贡献，赦党籍，去笞杖，裁书吏……不可谓非环球中宪法完全无缺之第一国也。而议者乃欲舍我之宪法以模仿彼之所谓宪法者……”。在他看来，当时中国宪法“完全无缺”，中国之患不在无宪，倡议立宪者是在舍弃中国既存之宪法而仿行洋人之宪法。此公之论是在什么意义上使用宪法一词？这把我们引至宪法学上的一个基本问题：中国古代是否有宪法？黑格尔在《历史哲学》中不是说过“我们不能够说中国有一种宪法”吗？哲人此言是歧视还是中肯论断？现在每一本教科书都会引到《国语》的一句话：“赏善罚奸，国之宪法”。而且，几乎每一本教科书都会解释说，这里的宪法是一般法律，主要是刑律，不是今天所谓的宪法。这种普遍认可的说法是否正确呢？既然我国立宪从一开始就是仿效洋人，那么还是让我们深入西方文化去看看宪法究竟指称什么。Constitution源于拉丁文constitututio，这个名词又源于动词constituere，con是“一起”（together）的意思，situere是“设”、“置”（set）的意思。动词的意思是用各种部分（部件）或成分组织或组建一个事物。名词乃是指事物如何做成的方式、结构、组织、气质。从纯粹的描述意义上说，任何事物，有机体或人造物都有其constitution。国家在其概念自身就包含了这个意思。在这个层面，我们无法批评一个国家没有宪法，研究者的任务是观察总结。Constitution的基本思维方式就是假定事物的可分解性，假定事物是由可分解的部分按照一定的方式整合而成的。其实，科学的任务就是认识事物的constitution并利用这些认识改造事物或建构新事物，自然科学如此，社会科学也不例外。这就是为什么孟德斯鸠讲法的精神要从民族、地理等要素入手。