＜二＞、商业秘密的一般侵权行为及归责原则
一般侵权行为是相对于特殊侵权行为而言，它是行为人因过错而实施的，使用过错责任原则和侵权责任的一般构成要件的侵权行为。[6]很明显，一般侵权行为适用过错责任原则。商业秘密的一般侵权行为的种类有：
1、不正当争竞获取商业秘密行为。美国统一商业秘密法（1985年修改）在其定义中明确规定，“不正手段”包括盗窃、贿赂、虚假陈述、违反或诱使违反保密义务、或通过电子或其他手段进行间谍活动。有人认为这一规定说明侵权行为理论彻底摆脱了
合同法理论。在我国《
反不正当竞争法》第
10条第一 款第一项规定，禁止“以盗窃、利诱、胁迫、或其它手段获取权利人的商业秘密”。这里的规定就是最为典型的侵权行为。从中我们可以看出我国反不正当竞争法的手段，包括盗窃、利诱、胁迫等。很明显这里的行为人都有过错的心理，适用过错责任原则。
2、因过失或意外获得商业秘密。“过失获取商业秘密应该构成侵权。”[7]在我国的
反不正当竞争法里虽然没有明确规定过失获得他人的商业秘密构成侵权的情况，但是我们可以根据侵权法的一般理论也可以推导出其构成侵权。侵权行为的一般构成要件：一是有违法行为；二是有损害事实；三是违法行为与损害事实构成因果关系；四是主观上有过错。其中过错包括故意与过失两种形态。从商业秘密保护的角度看，只要商业秘密权利人通过合理保护措施，已经表明其行使权利的意图。其它任何人都应尽合理的注意义务，避免使用不正当手段获得商业秘密，或因疏忽未尽合理注意义务而从商业秘密权利人那里获得商业秘密。就是说，侵害人应该知道是他人的商业秘密，但是以不正当的手段获取的应该构成侵权。过失侵权在美国、英国的法律性文献、学者的著述中都可以看得到。例如美国统一商业秘密法第一节第二条第一款规定，侵占是指“明知或应知是使用了不正当手段获得他人的商业秘密的人，获得该商业秘密。”这里使用了“应知”一词，很明显是过失侵权。
因意外获得商业秘密的情况比较复杂。要考虑的因素有，一是商业秘密权利人是否采取了保密措施，二是行为人是否意识到了自己意外获得的是他人的商业秘密。我们认为只要具备一个条件就应该构成侵权。美国侵权法重述第757节正文中规定行为人知道是商业秘密的情况下，对意外或失误获得的商业秘密进行使用，构成侵权行为。实际上这里也是采用了过错责任原则。从其反面讲，如果行为人知道，也不应该知道是他人的商业秘密而使用的就不构成侵权。
