《证券投资基金法（草案）》修改建议(三)-法搜-中国法律信息搜索网

　　修改建议：
　　“基金托管机构有下列情形之一的，中国证监会应当撤销其基金托管资格……”
　　评价及修改理由：
　　基金托管人应该履行对基金份额持有人的忠实，注意义务，应该最大限度地保护基金份额持有人的利益。一旦出现重大违法违规行为或其他法律行政法规规定的情形，即失去托管资格。笔者认为“取消”一词虽表达了监管者的该层意思，但与立法习惯不相符。
　　97暂行办法第五十条规定，“基金管理人或者基金托管人营私舞弊、违规操作，不履行其基金管理或者基金托管职责的，或者严重失职，造成基金经营不善或者重大损失的，除依法给予处罚外，暂停、撤销其基金管理业务资格或者基金托管业务资格。”本草案第九十八条规定，“。。。。。。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，暂停或者撤销其从业资格等行政处罚。。。。。。”因此，笔者建议，将“取消”修改为“撤销”。
　草案第三十二条：
　基金托管人与基金管理人不得为同一人。
　主题：基金托管人独立性
　修改建议：
　基金托管人与基金管理人不得为同一人。
　基金托管人、基金管理人应当在行政上、财务上相互独立，其高级管理人员不得在对方兼任任何职务。
　评价及修改理由：
　　基金管理公司与托管机构有相互监督的义务，为了保证基金托管机构履行其监督职责，应该严格保证托管机构的独立性。各国投资基金法都有这方面的规定。
　　如台湾《基金管理办法》规定，有下列情形之一的，除主管部门批准外，不得担任基金保管公司：投资于投资基金管理公司已发行股份10％以上股份的银行；担任投资基金管理公司董事或监察人的银行；投资基金管理公司持有已发行股份总数10％以上的银行；由投资基金管理公司或其代理人担任董事或监察人的银行。
　草案规定基金托管人与基金管理人不得为同一人，这点能够很好地保证基金托管人对基金管理人的监督，但是光如此是不够的。基金托管人和管理人为不同人的情形下，如果双方在财务和行政上不独立，或者虽然财务行政上独立，但是高级管理人员在对方兼任其他职务，那么也会影响基金托管人监督职责的行使。因此建议加入新的条款。
　　草案第三十三条：
　　基金托管人应当履行以下职责：
　（四）保存与基金托管人有关的基金活动的记录，帐册，报表和其他相关资料。
　主题：基金托管人职责
　修改建议：
　保存与基金托管人有关的基金活动的记录，帐册，报表和其他相关业务资料15年（或10年）以上。