论我国商业秘密的法律保护和立法完善
董华春
【关键词】商业秘密
【全文】
论我国商业秘密的法律保护和立法完善
摘要：１９９１年《
中华人民共和国民事诉讼法》首次使用了“商业秘密”这一法律术语，１９９３年９月２日出台了《
反不正当竞争法》，明确了商业秘密的定义，即是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密的构成要件的特性包括以下五个：秘密性、独特性、价值性、实用性、保密性。商业秘密是自然人与法人可享有的一种民事权利，是一种既具有无形资产的性质，也有别于传统的知识产权的特殊知识产权。在市场经济条件下，市场竞争在一定意义上说是商业秘密的争夺战，侵犯商业秘密的行为广泛存在。现行法律从民事、行政、刑事三方面来保护商业秘密，但这是远远不够的。应当抓紧时间修订、补充《
反不正当竞争法》中关于商业秘密保护的规定，增加商业秘密具体范围、惩罚性赔偿金及竞业限制的规定等方面的内容，进一步完善立法体系，尽早制定专门的《商业秘密保护法》。
关键词：商业秘密 特性 法律性质 权利归属 侵犯商业秘密行为 法律保护制度
在市场经济条件下，商业秘密是参与市场竞争的秘密武器，是战胜同行业对手的一大法宝。随着科学技术和国际国内经贸关系的不断广泛深入发展，商业秘密的地位和作用将会显得愈来愈重要。市场竞争在一定意义上说，是商业秘密的争夺战。谁能及时掌握各种商业秘密，并能通过对其分析形成正确的决策和竞争策略，谁就能在市场竞争中处于有利地位，获取更大的利益和好处。在市场经济运行过程中，正当竞争与不正当竞争始终并存。商业秘密一旦被泄露或被他人盗用，就会给权利人造成无法估量的损失。因此，在法律上给予商业秘密充分有效的保护，是每一个商业秘密的持有者都十分关心的问题，在各市场经济国家已达成共识。本文将对商业秘密沿革、定义、构成要件的特性、法律性质、权利归属问题进行阐述和分析，针对侵犯商业秘密行为和现行法律保护制度提出自己的立法建议 。
一、商业秘密的沿革
商业秘密在封建社会或更早的奴隶社会就存在了，只不过没有被称为商业秘密，如我国民间的“祖传秘方”、“绝活”、“家传绝技”之类等形式存在了。随着社会的发展，商业秘密也经历了静态（自然封闭在圈内人，只传给自己的晚辈或徒弟）、动态（不仅自己使用，也按一定条件准许圈外人使用）和专利制度互为补充（商业秘密作为知识产权纳入法律保护的范围）三个阶段 。到了近代，商业秘密才逐渐成为一个法律术语。
商业秘密的法律保护源起于英国、美国，逐步遍及全球。美国法学会早在１９３９年编纂的《侵权行为法重述》中对商业秘密的含义作了表述，德国、法国等西方国家称之为工业秘密。 现在商业秘密已成为一个国际性问题，受到国际商会、世界知识产权组织、关贸总协定等国际组织及世界各国的普遍关注。
中国对保护商业秘密的立法，最早可追溯到１９８５年国务院发布的《
中华人民共和国技术引进合同管理条例》。该条例第一次提出了“专有技术”的概念，规定专有技术的受方应对供方提供或传授的专有技术和有关技术资料，按合同约定的范围和期限承担保密义务。由于当时计划经济体制仍占主导地位，以至１９８６年颁布的《
民法通则》未将商业秘密列入无形资产范畴。１９８７年发布的《
技术合同法》及其《实施条例》对技术秘密提出了保护。１９９１年《
中华人民共和国民事诉讼法》首次使用了“商业秘密”这一法律术语，该法规定，“对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密”；“涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”根据１９９２年１月１７日在美国华盛顿签订的《中华人民共和国政府与美利坚合众国政府关于保护知识产权的谅解备忘录》的规定 ，中国政府将制止他人未经商业秘密所有人同意的违反诚实商业惯例的披露与获取行为，或商业秘密使用行为，使用内容包括第三方在知道或理应知道其获得这种信息的过程中通过此种行为获得、使用或披露的商业秘密。根据该备忘录的规定，中国政府的主管部门承担在规定期限内向立法机关提交有关议案并使之通过的义务。正是出于这种承诺，１９９３年９月２日出台了《
反不正当竞争法》。该法对中国商业秘密保护制度的发展有着极其重要的作用，它承认商业秘密是一种知识产权并对其实施法律保护。这种保护既包括依据合同条款所提供的保护，也包括一般的侵权行为法所规定的保护。在１９９４年通过的《
劳动法》中，将保守用人单位的商业秘密作为劳动合同约定条款的内容，并相应规定了违反保密条款的法律责任。１９９５年１１月２３日，国家工商局又发布了《
关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》，对商业秘密的概念、构成、内容，以及权利人如何通过行政、执法机关得到法律救济等都进一步作了具体规定。１９９７年３月１４日修订的《
刑法》更增加了侵犯商业秘密罪，使我国商业秘密法律保护体系更臻完备。
二、定义
商业秘密（Ｔｒａｄｅ－Ｓｅｃｒｅｔ）是国际上较为通用的法律术语，但对于什么是商业秘密，却历来众说纷纭，从立法规定到学者观点，均莫衷一是，不尽相同。目前国际上对商业秘密还没有统一的定义。
对于商业秘密保护范围的法律规定，通常是由成文法中对商业秘密所下定义来限定的。这种定义有两种作法，一是靠列举商业秘密概念概括的对象来描述商业秘密，即“外延式”定义。第二种定义方式即内涵式定义。
对于什么是商业秘密，在美国并没有一个能被普遍接受的定义。正如《侵权行为法重述》第７５７条说明栏第二项所说的，“欲对商业秘密下个确切的定义，事实上，几乎是不可能的事”。 《侵权法重述》规定：“商业秘密的定义：一件商业秘密可以包括任何配方、样式或任何信息的编辑产品，其在某人的商业活动中被使用，且由于这种使用给该人以机会，相对于不知或未使用该商业秘密的竞争对手，可以取得优势地位。商业秘密可以是一种化学混合物的配方，一种材料的加工，处理、储存工艺、一种机器或其他装置的样式，或一份客户名单。与其他商业信息不同，商业秘密并非处理业务上单一的或短暂的事件的信息，而是业务上继续用的方法。” 相对于科技不够发达的早期工业，外延式的定义足以满足对商业秘密的保护要求。
二战以后，随着信息革命的兴起，靠列举商业秘密概念所概括的对象已很不适应，难免形成法律保护上漏洞。相比较而言，美国《统一商业秘密法》所下的定义比《侵权行为法重述》的定义范围更大。在《统一商业秘密法》中，商业秘密定义的外延列举已退到次要地位。此法规定：“商业秘密，意为特定信息，包括配方，样式，编辑产品、程序、设计、方法、技术或工艺。这种信息指：①可单独为持有者创造出实际或潜在的经济价值。而该信息尚未被大众所知悉，也未被他人以正当方法所确知；②持有者在合理状态下，已尽到维护其秘密的努力。”
