走向21世纪的中国民法
刘凯湘
【全文】
本来做讲座时，大体是迎新世纪新北大的主题，我原来的题目是“民主经济、民主政治与民法”，但时间有限，且有可能引起误解，故换了题目。但仍围绕民主经济、民主政治这条线，讲下面四个问题。
一、 民法本质的演变
人类的文明由道德文明、法律文明、宗教文明等构成，法律文明是其中之一；从纵的方向看，有器物文明、制度文明和观念文明三个层次。从法律自身角度，法律文明更多是法律本身的完善；从法哲学的角度，与其它文明有千丝万缕联系；从法经济学、法社会学等角度，法文明与其它人类文明是共生共进的。
民法是人类经济的发展阶段记录的丰碑，即民法典，如罗马民法，法国民法典和德国代法典。拿破仑曾要用圣经与民法使人民生活幸福，因为民法关注的是人的精神。罗马时的市民法，有一个基本的市民社会的定性，市民社会不是发展阶段，而是人思维的抽象，作为社会人，需要财产与尊重等，即人本。同时人也生活在政治国中，享有选举权等政治权利，但其生存之本在市民社会，民法典就是保护人之市民社会生存之本。当政治国家强大时，市民社会就会被压抑，人本就得不到尊重，因为利益是一种衡量，政治权力强大时，市民权利则缩小，反之则市民权利扩张。社会文明在于人体，政治社会存在是手段，是为市民社会中权利得到尊重。从罗马法开始，民法是市民社会法。民法作为一种社会文化认可下来是很难的。14世纪，罗马法复兴，其中罗马法90%以上是私法。
罗马法为什么得到继受呢？罗马法主要精神体现在：
1、 认为人性是善的东西，是人类文明发展的原动力，私的利益必须保障。
2、 性善的东西、对利的追求不仅得到观念上的，还得到规则上的、法律化制度的从上到下的保障。中国的制度化则是三纲五常等纲常伦理，发展过来反而泯灭了人性，发展成为身份关系，抹杀了性善，使人忘记了人本。罗马法上的制度如物权制度，鼓动交易好债权，防止侵害的侵权制度等其主义是权利，民法就是一部权利宣言。所以资本主义革命后，花费心思最大的是民法。
对我们的启示：
1. 现代的人仍生活在两个社会……市民社会和政治社会中，而且不可离开任何一个。但市民社会与政治国家的本末倒置是我国走向民主政治的最大障碍，我们认为人一出生就需政府保护，因而导致政府权力扩张，其后果是对公民权利损害。人首先生活在市民社会之中，政府是人们选择的结果，目的是为保障人民权利的实现。
2. 中国自古以来就对人的本性有过思想探索，尤其儒家。但我们的传统中没有民法观念，如何在这种本土之上建立我们的民法文化？如何得到社会的认可？现状决定不太可能仅依靠官方的推动，我们必须在市民社会中培育市民意识与精神，通过漫漫渗透来实现。
