在历史的背影里找寻法律的足迹
姜战军
【全文】
在历史的背影里找寻法律的足迹
――读《古代法》后的思絮
姜战军，法学院，学号10029858
前言
法律的产生和发展是一个难以琢磨的事实。在人类历史的发展过程中，法律以其无形的魔力早早地为童稚的人类所选择。如果说人类历史的发展是一个时而刀光剑影、时而又温情脉脉的过程，其背后的动力众说纷纭的话，那么法律的发展则似乎更难以找到令众人信服的推动力量。法律何以走过其漫漫历程而有了今日的面容？对此问题，梅因之前的学者，往往企图发现一个唯一的、静止的概念去解释法律的发展，于是纷纷走入了空洞的、臆测的泥潭。而梅因则另辟蹊径，从法律历史发展的继承性出发，并从中找寻法律的足迹，为法律的研究提供了全新的方法，也对法律史的研究作出了重大的贡献。
一、《古代法》 研究方法及其意义
（一）梅因之前的学者的法律研究方法
在梅因之前，自然法学派是有决定性影响的法律学派。自然法学派为论证其政治和法律的观点而展开了想象的翅膀，飞向那混沌的宇宙――人类的远古时代，然后，霍布斯告诉人们，那遥远的地方生活着“一群群互相撕咬的狼”，为抑制这狼群的撕咬，使其和平相处而需要的自然条件的总和便是自然法，自然法的根本原则和目的是“寻求和平”，而“法律是国家对人民的命令”，同时国家法律必须以自然法的原则为基础。而洛克则告诉人们，自然状态是一种完备无缺的自由、平等状态，自然法是使这种状态得以维护而不流于放任的规则，自然法的本质是理性。基于自然法，人们都有保护自己的生命、健康、自由和财产不受侵犯的权利，此即为“天赋人权”。而“法律（人定法）只有以自然法为根据时才是公正的，它们的规定和解释必须以自然法为根据”。孟德斯鸠则认为自然法的原则有和平、寻找食物、自然爱慕和过社会生活四条，自然法渊源于人的生命的本质，是人类理性的体现。人法以自然法为基础，是自然法所体现的人类理性的具体适用，其基本任务是调整人类的战争状态，处理人类之间的社会关系。法律与国家政体、自由、气候、土壤、民族精神、风俗习惯、贸易、货币、人口、宗教都有关系。卢梭认为自然状态是自由、平等的“黄金时代”，人类发展后由社会契约进入社会状态，而法律便是人民自己意志的体现，与自由是一致的。
