私募基金概念的法律分析
凌效海
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私募基金概念的法律分析
凌效海
私募基金现象，因夏斌报告而引起广泛关注，投资基金法立法的迫切性，却使对私募基金概念的法律分析，成为无法忽略的问题。
私募基金的概念如何界定，当然是仁者见仁，智者见智。但是从立法需要看，对这一概念的界定，无论如何都应当和现行法律体系相统一，以避免造成不必要的混乱和冲突。
对私募基金现象作法律分析，可界定如下：
私募基金是以非公募方式设立的，由管理人独立运作于证券投资的信托基金。
这是因为：
其一，私募基金是基金型的信托财产
证券投资基金，是指一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式，即通过发行基金单位，集中投资者的资金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和运用资金，从事股票、债券等金融工具投资。
证券投资基金法是
信托法的特别法，而这里的基金，即证券投资基金法项下的基金就其法律性质来说，只能是信托财产，因此也可以称之为信托基金。
在日常语言中，基金一词往往是指一大笔钱财，但是直观上的一大笔钱，在不同的法律关系中，却有不同的法律性质，当事人之间权利义务内容也有泾渭之别。
信托基金作为财产，在财产的法律性质上属于信托财产，因而不同于合伙财产和公司财产。
信托，是委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为收益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。
信托财产实行有限责任制度，信托委托人、受益人的其他财产对信托财产负担的债务没有连带责任。
合伙财产是合伙人的出资和合伙企业经营过程中积累的财产，合伙人的其他财产须对合伙债务承担无限连带责任。
公司财产的所有权主体是作为法人的公司。信托财产的管理人，保管人可以是公司，而信托财产的所有权主体却不是作为公司法人的管理人，保管人，他们在一定范围内行使对信托财产的支配权，但是信托财产却独立于管理人的财产和保管人的财产，而不得构成管理人和保管人财产的组成部分。
信托基金作为基金型的信托财产，又区别于个别信托。在个别信托中，信托财产来源于单一主体，来源于不同主体的信托财产必须相互区分，分别管理和处分。基金型信托财产不是来源于单一主体而是特定或不特定的诸多主体。基金型信托财产，是由诸多主体的财产集合形成的一项具有整体性、统一性的财产，不必对不同投资人投入的财产加以分别运作，因而管理人可以对整个信托基金进行统一的运作，进行投资组合。这一点不同于信托基本法的规定，必须以特别法规范。
证券投资基金法项下的私募基金，其财产性质，也只能是基金型的信托财产，但是在有关的讨论中却总是把合伙财产，公司财产与之混为一谈。作为
信托法之特别法的证券投资基金法，如果使用所谓合伙型基金，公司型基金这类术语，把所谓合伙型基金，公司型基金也作为立法客体，势必造成严重的混乱和冲突。
