缔约过失责任与契约自由-法搜-中国法律信息搜索网

　　台湾学者认为，当事人为缔约而接触磋商之际，相互之间建立了一种特殊的信赖关系，虽非以给付义务为内容，但依诚信原则仍产生了协力、通知、保护、忠实等义务，论其性质及强度，超过一般侵权行为法上的注意义务，而与契约关系较为相近，适用契约法的原则，自较符合当事人的利益状态。
　　二．缔约过失责任的基础与功能
　　在德国，有关缔约过失责任的基础，出现过侵权行为说、法律行为说及法律规定说三种
　　学说，但现在的通说认为其基础在于诚实信用原则。诚信原则被认为是民法中的帝王条款，现行法的所有条文无非是诚信原则结合具体生活条件的化身。诚信原则的实质在于确立了一项标准，该标准即为“法的精神”。它将“法的精神”确立为人们的行为准则和法官的裁判准则。由于“法的精神”的高度抽象性，这便为法官依诚信裁判时留下了广阔的空间，所以诚信原则意味着授权法官为实现个案正义而进行自由裁量，实为法官自由裁量权的授予。诚信原则体现了大陆法系对英美法系法方法的吸收，为一纯技术性原则，它的存在只是为了更好的实现现存的法的价值，去除诚信原则我们并没有失去什么价值，我们并不缺少价值，我们缺少的是好的方法。诚信原则仅是将现有的价值置于法官之手，让其直面个案，实现个案正义。诚实信用原则的适用在实现个案正义的同时，还可以演进法律。缔约过失责任制度的确立，正是诚信原则演进法律功能的体现。
　　缔约过失责任制度所关注的是，在契约缔结过程中，缔约人进入一种密切的合作关系，在此种关系中，相互之间往往产生善意的合理信赖，而此种信赖又易为另一方的疏忽等打破，从而发生信赖利益损失。此时侵权行为法确立的较低注意义务很难为其提供救济，同时缔约人之间又无契约义务，无从追究对方的契约责任，但无视损失的发生会给人一种不正义感，与法的精神不相吻合。这便引发了如何为当事人提供救济的问题，解决这一问题，无疑需要理论上的突破，原有理论不可能阻止法律的发展，理论是为实践服务的，实践的需要最终将导致理论的创新。当法律真切地感知到对缔约阶段当事人信赖利益加以保护的需要时，便类型化出其构成要件，并赋予其相应的法律效果，这样一个新的规则产生了，对这一规则的解释，便展现为现称之为缔约过失责任的全新理论。该规则的创设，基于法律的精神、公平正义理念，其自然属诚信原则适用之结果。
　　缔约过失责任制度在德国法上主要发挥以下功能：1.通过契约规则的适用来克服德国法侵权责任方面的缺陷，尤其是在替代责任方面的缺陷； 2.在契约最终未能达成或者无效的情况下，确立当事人过失导致他方为立约而发生的费用的赔偿责任；3.在一些契约虽然达成，但正常的救济不足的场合，追究缔约期间的过失者的责任。上述功能也一定程度反映了缔约过失责任制度在德国发生、发展的动因。在我国，缔约过失责任制度的主要功能在于，保护缔约阶段当事人合理的信赖，为当事人信赖利益损失提供救济。