论我国上市公司独立董事制度建设的几个问题
马更新
【全文】
试论我国上市公司独立董事制度建设的几个问题
内容提要：公司引进独立董事是建立科学的治理结构、避免内部人控制、保护中小股东利益的有效手段。目前，我国上市公司独立董事制度建设无论在立法上还是实践上都刚刚起步，诸多问题亟待解决，如与已有监督机构重叠，独立董事的效用发挥、人数与独立性等问题。为完善该项制度建设，必须强化有关独立董事的运作机制，明确独立董事的职能范围及相应法律责任，创造良好的公司治理氛围，并建立有效的独立董事自律组织，完善相关的外部监督机制。
关键词：独立董事 效用 独立性
在公司治理结构中，董事会作为核心，上承投资人，由股东选出并对股东负责；下接经理层，任免高级管理人员并承担公司的战略管理职能。表面上看，公司董事和董事会代表公司全部所有者掌握任命经理、重大投资、合并收购等一系列大的公司控制权。但从国内外一些股份公司的实际情况来看，一方面当内部控股股东在公司治理结构中具有绝对控制地位时，公司多数董事要听命于内部股东甚至会做出有损外部股东利益的行为；另一方面，当出现通常讲的“内部人控制”问题， 公司主要控制权掌握在经理层手中时，公司董事则受制于公司经理层而不能有效地代表全体所有者利益。因此，有人提出“董事不懂事”的说法，对董事究竟能否为股东勤勉尽职表示怀疑。
董事会作为所有者（股东）与经营者（经理阶层）之间的重要枢纽，若不能较好地实现其在公司治理结构中应有的作用，则对保护中小股东利益和公司的长期发展危害甚大。解决此问题的核心要素在于保证董事会相对独立于公司控股股东、内部经理阶层，从而保证董事会独立判断公司事务、决策公司经营。 于是，借助董事会传统上在公司治理结构中的重要地位，引入独立董事，确保其外部与独立的身份，以此构筑一个超越经理角色之上的战略机构，并在该机构中通过具体分工，任之以贤、诱之以利、诫之以责——建立独立董事制度成为众望所归。
一、独立董事的涵义、职责及独立董事制度的源起
1、独立董事的涵义
独立董事（Independent Director）又称外部董事（Outside Director）、非执行董事（Non-Executive Director）或非经营董事， 是指不在所受聘公司担任除董事及董事会内职务以外的其他职务，直接或间接持有公司股份在一定比例以下（有的国家规定不得持有公司股份），并与公司及其主要股东不存在可能妨碍其独立客观判断的实质性利益关系的董事。一般而言，独立董事对内部董事或执行董事起监督、评估与平衡作用，为了达到这一目的，独立董事必须独立于公司之外，即他们不能与公司有任何影响其客观、独立地作出判断的关系。
2、独立董事的职责
独立董事首先是公司的董事，除了必须履行董事的一般职责，如诚实和善意地以公司的整体利益为前提行事，避免实际的和潜在的利益和职务冲突，遵守并尽力保证上市公司遵守国家有关法规和交易所的上市规则之外，合格称职、历经风浪的独立董事还应兼有如下职责：
（1）制衡职能。
在执行董事或控股股东与公司发生利益冲突时积极介入，从独立的角度帮助公司进行决策，减少内部人控制和大股东操纵；协助和确保董事会考虑所有股东的利益，而非某一特定部分或团体的利益，增加股东价值。
（2）监督约束经营者，完善公司治理结构。
独立董事在监督CEO和高级管理人员方面也有重要的作用——检讨和评估经营层的表现及业绩，以确保其遵守最佳行为准则。相对于内部董事，独立董事更容易坚持客观的评价标准。因为独立的外部董事不像兼任经营班子工作的内部董事那样担心受打击报复,或者身陷事中希望自己最好不受监督。他也不会因碍于情面而不对经营者进行监督。
另外，独立董事易于组织实施一个清晰而制度化的评价程序，从而避免内部董事“自己给自己打分”，以最大限度地谋求股东利益。Weisbach的经验研究表明，“外部董事占主导地位的董事会，比之于内部董事占主导地位的董事会更易在公司业绩滑坡时更换经理” 。这一结论充分显示了独立董事在更换不称职经理方面具有良好的作用,会增进经理的经营积极性,使之不敢懈怠。
（3）推动公司的科学化运作。
