网络侵权案件管辖权初探
刘欣燕
【全文】
引言
清晨的第一缕阳光射入纱窗，新的一天就这样开始了。起床的第一件事就是打开电脑，进入英特网，一边吃早餐，一边收听网络广播。什么？美国世贸中心、五角大楼被炸，死伤上万人！连忙登录新浪网站，图片、报道、分析尽现眼前；立刻想起了华盛顿的好友，发一封E-mail以表慰问。之后，开始一天的学习与工作。要写论文了，于是动用Google中英文搜索引擎，只需几秒钟，你可能就得到了几千份资料；突然想起今天是一个朋友的生日，赶紧登录“卡秀”，选一张最能表达心意的电子贺卡发送给她；学习累了，听首歌轻松一下吧，登录9sky下载一首好听的歌曲。读了一晚上的“圣贤书”，也该换换口味了，于是进入BBS与不知道是谁的他或她，聊了一些自己都不知道是什么意思的话，然后沉沉进入梦乡……
这些或许已成为很多现代人生活中必不可少的部分，可是就在十年前，又有谁会想到未来的生活是这个样子的呢？现代人都已深刻体会到了网络为生活所带来的便利，人们似乎可以通过网络“为所欲为”，然而，事实上，和网络与生俱来的一些法律问题也逐渐开始侵扰我们。
网络中的法律问题纷繁复杂，而网络侵权正是其中一个较为突出的问题。在国际私法层面，网络侵权的法律问题实际上包括管辖权和法律适用两个方面，由于篇幅所限，这里仅就网络侵权案件的管辖权，从各国的司法实践入手，利用实证和比较的分析方法，做一初步探索。
法国雅虎案引发的思考
2000年4月，法国互联网用户发现雅虎驻欧洲分支网站拍卖纳粹物品，包括宣扬种族主义的纳粹大事记和一些有关的纪念品，而法国的法律是禁止纳粹物品在网上拍卖的。随后，雅虎公司被告上了巴黎的法庭。
在巴黎法院审理这一案件的过程中，法国法官认为：“既然法国公民有可能参加拍卖，那就跟在法国做生意没有什么两样。我们当然要管。”而雅虎公司则认为：“我们是美国的公司，更何况该拍卖并非特别以法国公民为购买对象，那么凭什么必须听法国指手划脚呢？”[①]雅虎为自己在法律上做了如下辩护：雅虎的法语用户网站Yahoo.fr并没有主办这类拍卖，该拍卖是由英文Yahoo.com主办的，Yahoo.com的业务由美国政府管辖，美国宪法规定有言论自由，因而不能限制纳粹物品的网上拍卖。在这里，就有这样一个问题摆在了我们面前，即一国法院是否有权管辖国际互联网公司。
同年11月20日巴黎法院做出紧急裁定，要求雅虎在90天内，采取有效过滤措施，禁止法国网民进入有关拍卖纳粹文物的网站，如果逾期，超过最后期限每1天将被罚款100,000法郎（约合13,000美元）。[②]很明显，巴黎法院对互联网上的纠纷行使了积极的司法管辖权。尽管雅虎出于无奈服从了这一命令，将该遗物从拍卖网站中撤出，不过雅虎的CEO直至最后都表示不服气。[③]
如今，雅虎案已暂告平息，虽然雅虎案主要涉及公法范畴，其案件性质并不属于网络侵权，但是，是它引发了国际上关于网络空间中司法管辖权的争论，并且至今尚无结论。
一、网络侵权概念的界定
网络空间[④]，是指Internet[⑤]所带来的，为人们提供多种信息活动的场所，与“物理空间”相对。[⑥]这一概念更多的应该被认为是一个法律概念。它的提出有助于我们了解Internet的本质，进而分析Internet冲击传统法律秩序的根本原因。[⑦]
侵权行为是指不法侵害他人人身或财产权利，并造成损害而承担民事赔偿责任的行为。[⑧]由此可见，在传统国际私法中，侵权一般只包括侵犯人身权，如侵犯隐私权、名誉权，以及侵犯财产权，如侵犯他人的所有权；而并不包括侵犯知识产权，因为知识产权被认为是一类特殊的权利，它不仅包含人身权也包含财产权，因此它往往被作为专门的一类研究对象单独列出，而不将侵犯知识产权的行为归为一般的侵权行为之中。
在这里要强调指出的是，网络中侵权行为的范围有别于传统国际私法中侵权行为的范围。它主要是指侵犯人身权，包括侵犯肖像权、名誉权与隐私权，以及侵犯知识产权，这里的知识产权以著作权和商标权为主，[⑨]而单独侵犯财产权的行为，在网络侵权的案例中几乎无法找到。
二、网络对传统管辖权原则的挑战
（一）传统国际民商事案件管辖权确定的根据
国际私法中的管辖权，即国际民商事案件管辖权，是指某一涉外民商事案件应由何国法院来审判。[⑩]在Internet被广泛使用之前，国际私法中已经具有了一套比较完备的管辖权原则。一个国家对涉外民商事案件管辖权的确定，取决于它所采用的管辖根据（jurisdiction basis）。这里的根据是指涉外民商事案件法律关系的主体或者客体、或者法律关系的事实同法院地国家存在某种联系。由于这种存在，使得这个国家的法院对这些案件享有管辖权。换言之，管辖根据可以理解为一个国家的法院对有权审理具有涉外因素的民商事案件的理由。[11]国际私法中的管辖根据在不同的法系中有不同的分类：
1．大陆法系国家[12]
（1）以地域为根据
涉外民商事法律关系总是与一国的管辖权具有某种空间上的联系，这种空间上的联系就是所谓的地域基础。国际民商事管辖权赖以确立的地域基础，又有各自不同的表现形式：
A．以当事人的住所、居所或临时所在地为基础。
世界上绝大多数国家均承认该基础为确定管辖权的依据，它不仅是英美法系国家惯常采用的标准，也为许多大陆法系国家所采用。当然，有些国家采用被告住所地标准，有些国家使用原告住所地标准，还有些国家区别不同情形，分别采用不同的标准。
B．以物之所在地为基础
这里的物之所在地既可以指诉讼标的所在地，也可以指可供执行的财产所在地。诉讼标的（即当事人诉争的财产）位于一国领域之内，就意味着与该国有着客观的、空间上的联系，这也是一国行使管辖权的重要依据；可供执行的财产一般是指被告的财产，尽管它可能与诉讼争议并无直接的联系，但许多国家都将其作为确立管辖权原则的基础之一，这是因为，只有能有效控制被告的财产，才可以保证判决被实际执行，而被告财产所在地法院对于控制被告财产最为有利。
C．以诉讼原因发生地为基础
诉讼的原因在一国发生，会导致该国法院对该案件具有当然的管辖权。具体到侵权领域中，侵权行为实施地，侵权结果发生地都可能会成为诉因发生地。
（2）以当事人的国籍为根据
这是大陆法系国家确定管辖权原则所惯常采用的基础。尽管各国的具体做法不尽相同，有些国家采用原告的国籍，有些国家采用被告的国籍，但国籍作为一种确定管辖权原则的基础却是不言而喻的。国籍是个人与国家之间一种稳固的法律联系，它可以脱离二者的空间关系而存在，所以各国均不愿放弃属人管辖的原则。
（3）以当事人的合意为根据
它是指当事人之间达成协议，将它们之间的民事案件交给他们所选择的某国法院审理。一般来讲，各国都对协议管辖持肯定态度，但各国对于合意的限制程度却有所不同，有些国家的限制较严，而有些国家的限制则较松。
2．英美法系国家
